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1、资本市场热点信息快讯二0一0年第六期海华永泰律师事务所Haihuayongtai lawfirm(Shanghai)金融证券部编辑1. 深交所2010年11月4日发布关于进一步规范创业板上市公司董事、监事和高级管理人员买卖本公司股票行为的通知。通知规定，上市公司董监高在首次公开发行股票上市之日起六个月内(含第六个月)申报离职的，自申报离职之日起十八个月内不得转让其直接持有的本公司股份；在首次公开发行股票上市之日起第七个月至第十二个月之间(含第七个月、第十二个月)申报离职的，自申报离职之日起十二个月内不得转让其直接持有的本公司股份。通知要求，创业板上市公司要根据公司的发展战略，按照有关规定的要求
2、制定适合本公司特点的董监高股份管理制度。同时，鼓励上市公司董监高追加延长锁定期、设定最低减持价格等承诺。此外，保荐机构要重点关注上市公司董监高离职情况，督导董监高履行其承诺，并对董监高限售股份上市流通的合规性进行核查。2. 国家税务总局发布关于企业取得财产转让等所得企业所得税处理问题的公告 （国家税务总局公告2010年第19号 二一年十月二十七日）关于企业取得财产转让等所得企业所得税处理问题的公告指出，企业取得财产（包括各类资产、股权、债权等）转让收入、债务重组收入、接受捐赠收入、无法偿付的应付款收入等，不论是以货币形式、还是非货币形式体现，除另有规定外，均应一次性计入确认收入的年度计算缴纳企
3、业所得税。2008年1月1日至公告施行前，各地就上述收入计算的所得，已分5年平均计入各年度应纳税所得额计算纳税的，在本公告发布后，对尚未计算纳税的应纳税所得额，应一次性作为本年度应纳税所得额计算纳税。3. 中国证券监督管理委员会总结保荐机构现存九大主要问题 中国证监会有关部门负责人在最近一期保荐代表人培训会上，总结了保荐机构存在的九大主要问题，包括：（1）尽职调查工作不到位；（2）内控体系有待进一步健全；（3）申请文件的信息披露质量尚待提高；（4）发行条件把关不够严格；（5）优中选优的标准未能严格执行，存在闯关上报的情况；（6）持续尽职调查工作需要加强；（7）辅导工作不够扎实；（8）部分保代执
4、业水平尚待提高；（9）不重视对新闻媒体、社会舆论的相关引导。 4. 同业竞争、关联交易、土地使用权和募集资金用途等问题或为中国证券监督管理委员会审核再融资关注重点 据悉，中国证券监督管理委员会近期要求保荐机构在申报再融资材料过程中，重点关注同业竞争、关联交易、土地使用权及募集资金用途等相关问题。中国证券监督管理委员会要求，保荐机构要关注发行人以往对解决同业竞争所作的承诺是否实现，关注本次发行中对同业竞争承诺的可靠性。在关联交易方面，证监会主要关注重大关联交易是否履行法定决策程序，是否依法披露，定价是否公允，是否损害上市公司股东利益或向上市公司输送利润；关联交易的审核重点是定价的公允性和对发行人
5、独立性的影响；本次发行不主张形成新的关联交易；进来的资产有利于提高上市公司的资产质量，不能损害上市公司股东的利益。土地使用权问题，证监会要求保荐机构关注土地使用权是否取得，是否存在合法使用的法律障碍。如果新增土地的使用权证尚未取得，不影响受理，但要向证监会说明相关权证获取工作的进展程度，保荐机构和律师要明确发表意见。募集资金用途方面，证监会原则上不鼓励募集资金用于补充流动资金和偿还银行贷款，但有几种例外情况：一是由于客观原因，补充流动资金确有必要性，或者经营具有特殊性，需要流动资金；二是用于铺底流动资金，一般不超过30%，基本上为10%左右；三是偿还前期投入的专项贷款或替换前期投入的自有资金，
6、要求必须有董事会的明确决议；四是采用配股或采用非公开发行的方式，用于偿还贷款和补充流动资产的金额不超过30%，或者全部向锁定三年的投资者定向发行，则没有上限。除了这几种例外情况，其他类型的再融资募集资金禁止用于补充流动资金和偿还银行贷款。 5、我国将加强科技金融合作，积极促进创新型国家建设，重点支持符合战略性新兴产业发展方向的企业在创业板上市。在第六届北京国际金融博览会开幕式上表示，中国证监会副主席刘新华表示，为适应全球经济结构调整的重大变化，增强我国在后金融危机时期国际竞争中的新优势，党中央、国务院提出加快转变经济发展战略的目标，对推动经济结构和产业结构的调整，加快科技进步和创新，推进经济社
7、会协调发展做出了重要部署。完成这些任务需要进一步发挥资本市场在资源配置中的基本作用，形成有利于经济转型与结构调整的制度性安排。刘新华表示，今年以来按照加快转变经济发展方式，促进经济平稳较快发展的内在要求，中国证监会坚持加强市场基础性制度建设，稳步深化改革创新，不断完善有利于资本市场科学发展的体制和机制。促进经济平稳较快发展。一是坚持服务扩大内需的战略，促进发展方式的转变。今年前三季度共有404家公司发行A股股票或债券，合计筹资6632亿元，使融资资源向中小企业和创新型企业倾斜。二是充分发挥并购重组的功能，推动产业结构优化升级，资本市场正日益成为我国企业重组和产业整合的重要平台。三是加强科技金融
8、合作，积极促进创新型国家建设，重点支持符合战略性新兴产业发展方向的企业在创业板上市。四是稳步推进市场改革创新、丰富市场投资和风险管理工具，提升金融系统运行弹性和整体运行的质量。6、股份代持问题显然已成为投行首发保荐业务的禁区。针对申报企业中存在的股份代持（包括工会代持、职工持股会代持、委托持股、信托持股、PE代持等多种形式）问题，监管层实施了从严的审核程序。监管部门人士此前在保代培训会上指出，股份代持除需清理外，申报企业还需披露股份代持的原因、人数、时间。并要求申报企业提供相应的代持协议、支付凭证及工商登记资料等。还要求保荐机构及律师对此进行充分核查并发表意见。对于股份代持关系的具体清理办法，
9、据投行人士介绍，通常要求企业将代持股份进行还原或直接转让给包括代持人在内的其他人。由于代持股份还原很可能使企业股东超过200人，因此大部分情况下代持股份都直接转让出去。对不愿清理股份代持问题的公司，很多保荐人明确表示将予以放弃。7、证监会 “不受欢迎”的第三方数据在近期召开的第六次保荐人培训会上，监管层两次提起第三方数据问题，并表示不欢迎第三方数据。监管层强调，最好不要买报告或数据，并表示今后要加强对行业的审核。据媒体报道称，赛迪顾问在正方软件等诸多IPO公司中提供的报告让监管层“暴怒”。导火索是被否决的拟上市公司正方软件使用的赛迪报告一个市场占有率数据出现问题。证监会相关负责人强调，保荐人不
10、能仅凭第三方数据发表意见，必须按照法定要求履行实际尽职调查义务，并对引用数据的恰当性做出独立审慎的判断，并承担引用不当的责任。监管层甚至表示，如果没有客观实际的数据作支撑，可以不披露数据。如果采用第三方数据，则一定要关注是否为公开报告、该机构针对该行业做了哪些报告、竞争对手的信息更要披露清楚，以免引起不好的反应。8、证监会相关部门领导介绍和分析创业板发行监管的流程和关注重点。证监会创业板发行监管部副主任曾长虹在最近召开的第十二届高交会创业投资与创业板长效互动机制高峰论坛上，详细介绍和分析了创业板发行监管的流程和关注重点。曾长虹表示，长期从事创业板发审工作的经验表明，以下几项重点事项不解决，将会
11、严重影响企业上市融资进程。一是同业竞争，控股股东和实际控股人是否仍然保留部分与发行人相近的业务。二是关联交易。发审委一方面关注关联交易的种类，利润贡献程度，定价公认性，综合考虑是否构成依赖；另一方面关注关联交易是否必要，如果不必要，是否通过合理的手段加以消除。关联方资金占用的数额、时间、解决是否彻底，以及如何采取有效措施，防止控股股东及其实际控股人占用发行人的资金。关联方是否存在潜在的利益输送，尤其是密切成员的企业，经营业务与发行人员的经营成果，与经营规模匹配的异常情况。董事、监事高管人员的管理是否存在瑕疵，影响公司治理的有效性。监事是否为董事长的配偶；履行监事原则是否存在包庇性。包括财务指标
12、的异常变化，并且有没有合理解释；净利润提高的合理性和秩序性，是否存在人为调整成本费用；来源于重大客户和个别业务的重大收益是否稳定；经营模式和产品、服务品种是否发生重大变化；发行人所在行业是否发生重大变化，是否产生重大不利影响。三是募集资金投资项目是否取得行政许可，是否有重大不确定性。四是信息披露。一是申报材料的真实性，申报材料与发行人或其关联方公开渠道所披露的信息之间是否存在不合理差异。同行业信息对比是否失真，是否存在人为操纵的因素。信息披露是否存在误导。五是规范运作。在主体资格方面，报告期内主要高管是否稳定，主营业务是否发生重大变化，以及解决是否彻底。在财务基础及内部控制方面，发行人会计基础
13、工作是否规范，以及内部控制能否保证财务报告的可靠性。在关键商标、技术、特许经营权的合法性方面。核心技术和主要产品是否存在较大侵权纠纷和潜在的纠纷，发行人、控股股东和实际控股人是否涉及相关违法行为、包括税收违法行为，住房公积金等问题。9.监管层强调，要谨防IPO申报企业存在的利润操纵和财报造假问题。在北京召开的2010年第6次保荐代表人培训会上，监管层再次强调，要谨防IPO申报企业存在的利润操纵和财报造假问题。对于利润操纵，监管层目前的态度是从严审核从重处罚，如果申报企业存在财务作假、重大事项隐瞒或遗漏的问题，不但企业过会无望，相应保荐机构也将受到监管提醒、监管谈话、暂停业务甚至取消保荐资格的处
14、罚。10. 文化企业上市三核心要求 近日，中国证券监督管理委员会上市公司监管部副主任安青松表示：中国证券监督管理委员会支持文化企业改制上市，文化企业上市有三大核心要求，包括（1）国有股要达到一定控股比例；（2）导向符合国家要求；（3）电视台、报刊类企业的经营采编要分开，即经营权可以剥离进入上市公司，采访、编辑部分暂时禁止注入。 截至目前，A股市场共有40多家传媒类上市公司，累计融资金额达到300多亿元，这40多家上市公司里面其中有8家是通过借壳上市进入资本市场，最近中原出版集团正准备实施借壳上市工作。 11. 国务院办公厅转发证监会等部门关于依法打击和防控资本市场内幕交易意见的通知国办发（20
15、10）55 号 二一年十一月十六日关于依法打击和防控资本市场内幕交易意见的通知要求，证券监督管理部门要切实负起监管责任，对涉嫌内幕交易的行为，要及时立案稽查，从快作出行政处罚；对涉嫌犯罪的，要移送司法机关依法追究刑事责任，做到有法必依，执法必严，违法必究；对已立案稽查的上市公司，要暂停其再融资、并购重组等行政许可；对负有直接责任的中介机构及相关人员，要依法依规采取行政措施，暂停或取消其业务资格；公安机关在接到依法移送的案件后，要及时立案侦查；各级监察机关、各国有资产监督管理部门要依据职责分工，对泄露内幕信息或从事内幕交易的国家工作人员、国有（控股）企业工作人员进行严肃处理。关于依法打击和防控资
16、本市场内幕交易意见的通知还要求各地区要按照依法打击和防控资本市场内幕交易工作的部署和要求，加强组织领导，落实责任主体，进一步细化和落实各项制度，完善配套措施和办法，强化监督，严格问责，积极支持和配合有关方面做好相关工作。各司其职，协同配合，建立和完善案件移送、执法合作、信息管理、情况沟通等工作机制，形成上下联动、部门联动、地区联动的综合防治体系和强大打击合力。证监会要会同公安部、监察部、国资委、预防腐败局等部门抓紧开展一次依法打击和防控内幕交易专项检查，查办一批典型案件并公开曝光，震慑犯罪分子。12. 中华人民共和国财政部颁布关于技术先进型服务企业有关企业所得税政策问题的通知（财税（2010）65 号 二一年十一月五日）关于技术先进型服务企业有关
