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1、行政合同与民事合同的区别篇一：浅谈浅谈刑明武【关键词】行政合同；民事合同【全文】行政合同是现代行政管理中的重要方式，是行政行为和契约关系的结合。从本质上讲行政合同与调整民事财产合同具有共同的属性，需要双方当事人的合意。行政主体以实现行政管理目标为目的，与行政相对人就有关事项经协商一致而达成的协议，它是行政权力关系和契约关系的结合，是一种非常灵活的行政管理方法。现代行政管理中需要行政合同，社会实践中存在大量的行政合同，行政合同已成为行政主体实现其管理目标不可缺少的必要手段，遗憾的是，目前，我们没有一部统一的行政合同法，这就给我们从事行政审判工作的法官带来了极大的不方便，1999年3月15日第九届
2、全国人民代表大会第二次会议通过了中华人民共和国合同法这部以调整民事财产合同为主的法律的颁布与实施对于我们学习行政合同，区分行政合同与民事合同具有一定的意义。我们在审理行政合同纠纷时，可以把合同法作为一个参考。如何区分与掌握行政合同及民商合同的纠纷，这是我们审判实践中常遇到的课题，例如，1999年9月10日，滴道河乡政府与曲某签订的荒山承包协议，双方在合同中约定：（1）曲某承包位于某地的荒山一座，承包期为20年，曲某应在所承包的荒山上植树造林，也可以种植有经济价值的果树；（2）曲某应保持荒山的生态环境不被破坏，荒山的林木面积应逐年增长，不能减少；（3）如曲某违反合同的约定，乡政府有权收回荒山并对
3、曲某进行经济处罚。20XX年，乡政府对曲某承包的荒山进行检查时，乡政府发现曲某所承包的荒山林木面积有所减少，曲某将荒山土的部分土地改为耕地，种植了其它农作物。乡政府认为曲某已违反荒山承包协议约定的条款，对曲某所承包的荒山应依法收回，于是乡政府在20XX年8月作出收回曲某承包荒山的决定，荒山种植的农作物归曲某所有，并对曲某处以罚款3000元。曲某对乡政府作出的决定不服，双方就此产生纠纷，本案的问题是，曲某与乡政府签订的荒山承包协议属于行政合同还是属于一般的民商合同，该承包协议在行政诉讼中是否具有可诉性，对此争议存在两种意见，第一种意见认为：对于曲某与乡政府产生的纠纷，属于一般合同纠纷，应通过民事
4、、经济法律途径解决；另一种意见认为：乡政府作为行政主体与曲某签订的协议，属于行政合同的范畴，应具有行政诉讼的可诉性。本案中，乡政府与曲某签订的这份荒山承包协议属于行政合同。与民事合同相比，行政合同具有如下法律特征：第一，行政合同的当事人必有一方是行政主体，享有行政权力；第二，行政主体签订行政合同的目的是为了实现行政管理职能，维护公共利益，而不是为了自身的利益；第三，行政主体对于行政合同的履行享有行政优益权；第四，行政合同双方当事人因为履行合同发生的争议，受行政法调整，通过行政救济的方式予以解决。本案中，与曲某签订荒山承包协议的对方当事人是乡政府，乡政府是行政主体，该承包协议符合行政合同的形式特
5、征。因此，曲某与乡政府签订的这份荒山承包协议属行政合同，应通过行政救济的方式予以解决。中华人民共和国行政诉讼法第二条规定公民、法人或者其它组织认为行政机关和行政机关的工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼，根据新的司法解释，行政合同属于行政主体作出的行政行为，行政合同属于行政诉讼的受案范围，相对人因履行行政合同引发的争议可以向人民法院提起行政诉讼。行政主体签订行政合同的目的是为了实现行政管理职能，维护公共利益。因此，行政主体在行政合同的履行中所享有的权利与一般的民事合同主体在合同中所享有的权利不同。行政主体在行政合同的履行中除了享有合同法规定的一般权利和合同中约定
6、的权利外，还享有一般民事合同主体所不享有的行政优益权，具体表现在对合同履行的监督权、指挥权、单方变更和解除权。当然，行政主体在行使这些行政优益权时，必须符合依法行政的原则。具体而言，行政主体行使单方变更或解除权时必须符合以下条件：一是在合同订立后出现了由于公共利益的需要或法律政策的调整致使行政合同的履行不必要或不可能，或需要变更的客观情况；二是行政机关单方变更和解除合同对相对人造成损失的，应予以补偿。而一般民事、经济合同的变更、解除必须经双方当事人协商一致后方能实施，否则，单方变更、解除或违反合同的约定不履行合同等给另一方当事人造成的经济损失应依据中华人民共和国合同法第一百零七条的规定，当事人
7、一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。就上述而言，概括为行政合同的特殊性与民事合同的区别所在。笔者的粗浅见解，有待于同仁予以指正。篇二：行政合同与民事合同之比较及思考行政合同与民事合同之比较及思考李金祥行政合同与民事合同相比，两者的存在着较大的区别，首先在合同主体方面，行政合同的当事人一方必定是行政主体，另一方是行政管理的相对人。行政合同在我国是伴随着经济体制改革和政府职能的转变出现一项新生事物。它与原来以命令强制为特征的行政行为相比更温和、更富有弹性。现在，我国已经有了基本行政合同制度，但是这一制度还很不完善。首先，在理论上没有
8、一个占主导地位并为大多数人所接受和赞同的对“行政合同”的界定。在立法上我国不仅无统一的行政合同法，而且在相关的法律法规中并无“行政合同”的表述。所以也没有确立区分行政合同与民事合同的标准。其次，行政合同纠纷的法律救济很不完善。由于行政合同实际上是由民事合同发展而来，民法和合同法的基本原理也确实在行政合同中得到了援用。所以往往就照搬照套民事合同纠纷的法律救济手段。因此本文试从合同理论方面将行政合同与民事合同进行比较，以求在行政合同制度的发展与完善方面进行有益的探索。合同，又称契约，是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。当然，这是指民法债权合同而言的，事实上合同有广义和狭义之分。广义合同不仅
9、包括民法上的债权合同、物权合同和身份合同，而且包括国家法上的国家合同、行政法上的行政合同和劳动法上的劳动合同等。我国1999年颁布的统一合同法的立法原意对合同的界定基本上采取的是债权合同的概念，大体上与多数国家民事立法的合同概念相一致。这样的合同概念，体现了民商合一的原则，但并不包揽行政性质合同和人身性质的合同等。“由于合同法只是规范反映交易关系的民事合同，而反映行政关系的行政合同、劳动关系的合同等。即使在名称上称为合同，因其不是对交易关系的反映，因此，不应属于合同法所称的合同范畴。?不以反映交易关系的协议，因不受合同法规范调整，可以通过制订单行行政法规的方式予以调整” 。我国采用狭义合同概念
10、，将行政合同排除在统一合同法的调整之外，一方面是从立法技术角度考虑的，另一方面是从行政合同的特殊性考虑的。因为行政合同多以行政主体与相对人地位不对等为特征，以保障公共利益为优先考虑，这与整个合同法建立在当事人地位平等基础上，并以平等地保护合同当事人合法权益为首要的和直接的立法目的不同，那么反映到具体制度的构建上也必然不同。因此，不宜将这两个理论基础不同的合同制度统一规定于一部合同法中。但在我国的社会生活中，存在着大量的行政合同的不争事实表明我们并没有忽视行政合同的存在，而是将民事合同的种种优点嫁接到行政管理中，那么我们应该在广义的合同范围内将行政合同与民事合同进行比较。行政合同又称是指行政主体
11、为了行使行政职能实现特定的行政管理目标，而与公民、法人、和其他组织，经过协商，相互意思表示一致所达成的协议。行政合同具有以下特征：1.行政合同当事人中一方必定是行政主体。在行政合同中，一方是从事行政管理、执行公务的行政主体，另一方是行政管理相对人，且行政主体处于主导地位并享有一定的行政特权，行政机关凭借国家赋予的优越地位，通过合同的方式行使行政管理权。2.行政合同的内容是为了公共利益而执行公务，具有公益性。行政合同是为履行公法上的权利和义务而签订的，如果合同内容只涉及私法上的权利与义务，则应视为民事合同。由于行政合同的公益性决定其内容必须符合法律、法规的规定，双方都无完全的自由处分权。行政合同
12、的签订，其目的是为了执行公务，实现特定的国家行政管理目标。3.行政合同以双方意思表示一致为前提。行政合同属于双方行政行为，双方的行政行为须以双方意思表示一致为前提。当然，双方意思表示一致并不等于双方追求的目的相同，行政主体签订行政合同的目的是为了执行公务，行政管理相对方则是为了营利。4.在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有行政优益权。行政合同中当事人并不具有完全平等的法律地位，行政机关可以根据国家行政管理的需要，单方面的依法变更或解除合同，而作为另一方当事人的公民、法人或其他组织则不享有此种权利。5.行政合同受特殊法律规范调整。行政合同的内容除少部分受民商法调整外，总体上是受行政法调整
13、的，行政合同纠纷可以通过行政法的救济途径解决。在我国目前尚未建立完善的行政合同法律制度，其纠纷的处理途径尚未规范化，笔者认为，人民法院行政审判庭应享有最终的处理权。从行政合同的特征不难看出，行政合同与民事合同相比，两者的存在着较大的区别。首先在合同主体方面，行政合同的当事人一方必定是行政主体，另一方是行政管理的相对人。双方的权利地位是不平等的，是管理与被管理的关系。而民事合同的双方当事人的法律地位是平等的，一方不得将自己的意志强加给另一方。其次在合同成立的原则方面，行政合同的双方意思表示一致是行政要求前提下的自愿和对等。行政主体在行政合同的缔结过程中处于优先要约的地位，行政管理的相对人如果自愿
14、同行政主体缔结合同就意味着要服从它的管理和监督，履行某些先合同义务。签订合同后，即使在具体的合同中未规定行政特权条款，也应视为其已经就上述内容与行政机关协商一致。而民事合同，充分保护契约自由，必须以当事人双方意思表示一致为前提，任何单位和个人不得非法干预。最后在合同的履行、变更或解除方面。由于行政合同双方当事人不具有完全平等的法律地位，行政机关享有行政优益权，行政机关可以根据国家行政管理的需要，单方依法变更或解除合同，行政管理的相对人则不享有此种权利。而民事合同，一旦依法成立，对当事人双方都具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。由上述可见民法中的平等主体、
15、意思表示一致、契约自由等原则并不能完全适用于行政合同，但它们体现出来的基本原则仍是行政合同的精髓之所在，是行政合同区别于行政命令、行政处罚、行政强制措施等其他行政行为的重要标志。鉴于行政合同的特殊性质，行政合同纠纷的救济途径也应有别于民事合同和其他的行政行为。我们认为首先是自力救济。由于行政合同中包含大量的民法精神，行政合同纠纷的成因也很有可能包括合同的诚实信用、显失公平、不可预见、不可抗力等因素。如果基与此类发生的纠纷，行政合同的双方当事人完全可以先通过协商解决。这样既可以使行政机关圆满完成签订行政合同的目的即执行国家公务，又可以最大限度保护行政相对方的经济利益。其次是行政救济。行政合同作为
16、一种行政行为，应受行政法所调整，对于行政合同纠纷，故救济途径不可能排除行政救济即行政复议。我国行政复议法第2条规定：“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益，向行政机关提出行政复议申请，行政机关受理行政复议申请，作出行政复议决定，适用本法。”第6条对行政复议范围作了明确的规定，其中第五款“认为行政机关侵犯合法的经营自主经营权的”，第六款“认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的”，是将纳入行政复议范围的行政合同具体化了。所以相对人也可以通过行政复议来解决发生的行政合同纠纷。最后是司法救济。行政主体在行政合同中处于优越的地位，而行政管理的相对人就成了弱势群体。所以司法救济是保护他们合法权益的最有效也是最后的途径。我国行政复议法第5条规定“公民、法人或者其他组织对行政复议决定不服的，可以依照行政诉
