公司治理中的法律风险防范资料.ppt

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1、2019/6/20,公司治理中的法律风险防范,主讲人：段志刚 所在单位：河南天坤律师事务所,河南天坤 段志刚,2019/6/20,目录,我国企业频繁遭受法律风险的原因 中国企业所遭遇法律风险呈现的特点 如何构建一个良好的公司治理机制？ 忽视公司治理后患无穷郑百文公司法人治理案启示 企业设立中的法律风险 企业融资法律风险 企业上市法律风险 企业人力资源法律风险 企业合同管理的法律风险 企业知识产权法律风险,河南天坤 段志刚,2019/6/20,引言企业法律风险,中国改革开放近30年的历史证明:大凡取得巨大成功之民营企业家，无不具有强烈的风险防范意识以及高超的风险控制能力，而该种意识和能力，无疑又

2、以法律风险意识和法律风险防控能力为其核心之一。陈柳裕（浙江省社会科学院法学研究所所长、研究员，法学博士，浙江大学光华法学院博士后研究人员）,“法律风险等于商业风险，公司管理层有 责任管理公司法律风险。”,河南天坤 段志刚,“其实并不是GE的业务使我担心，使我担心 的是有什么 人做了从法律上看非常愚蠢的事 而给公司的声誉带来污点 并使公司毁于一旦 。”,美国通用电气公司原总裁杰克韦尔奇,2019/6/20,目前中国证券市场获得较快发展，投资者在衡量一个公司的投资价值时，愈来愈重视对公司治理状况的分析，治理绩效佳的公司更能吸引投资人的青睐。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,我国企业频繁遭受法

3、律风险的原因,我国企业对法律风险的认识不足，没有充分认识到加强企业法律风险分析和防范的必要性。 我国企业在法律风险管理方面投入严重不足 一些企业依法经营的意识不够，或因法律意识淡薄不自觉地违法经营，或认为只要是为了公司的利益就可以不顾法律约束，或者存在钻法律空子的侥幸心理，有意打“擦边球”。 广大法律服务人员没能很好地系统研究中国企业所可能面临的法律风险，并由此导致服务项目比较少，服务也不能专业化和系统化。很多律师业仅仅为适应企业的“打官司”需要，成为一个专业的“讼师” 由于没有人进行系统化的研究，也就没有专业人对企业进行很好的法律风险教育与引导。这就如一项不为大众所知晓的新产品一样，如果不去

4、做消费教育引导，则大众将很难购买这项产品。 企业缺乏强有力的法务人员，也导致企业频频产生法律风险的重要原因,河南天坤 段志刚,2019/6/20,中国企业所遭遇法律风险呈现的特点,国际性法 律风险突出,法人治理 风险突出,知识产权法 律风险突出,法律风险 隐蔽性强,法律风险治 理成本高,法律风险 范围广泛,法律风 险巨大,法律风险发 生频率高,河南天坤 段志刚,2019/6/20,近年“中航油新加坡”事件、“健力宝”事件等知名企业法律风险的全面爆发，引发了世人的广泛关注，仔细分析后发现这些案件的爆发，本质原因不在于商业决策的失误，不在于法律制度的缺失，本质原因是公司治理的组织机构、内控制度和风

5、险防范方面存在巨大隐患。 处于优良治理状态的公司，能妥善规划经营策略并有效监督策略执行，夯实企业竞争力的基础，维护股东权益，争取投资者的信任，从而吸引投资机构和个人资金通过资本市场源源不断地流入企业，转化为生产发展资金，促进公司稳定发展。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,如何构建一个良好的公司治理机制？,公司治理机制：一种对公司进行管理和控制的体系，它不仅规定了公司各个参与者（例如董事会，经理层和股东等）的责任和权力分配，还明确了决策公司事务时所应遵循的规则和程序。 从广义上讲，公司治理不仅包括公司内部的治理，还包括包括雇员、顾客、供应商、零售商、社区及政府等个人和团体等利益相关者，这部

6、分利益相关者主要通过人力资源贡献、投入品供应、资金往来等与公司治理结构形成密切的联系，共同合作有效协作使公司保持竞争优势和持续发展的重要基础。公司的主要目标就是为股东、员工和其他利益相关者的利益最大化服务,河南天坤 段志刚,2019/6/20,公司治理包括内部治理和外部治理两大部分,内部治理包括“四会一权”股东会、董事会、监事会、经理办公会、知情权 外部治理也存在大量的法律风险，公司应该完善制度，适应来自资本、经理人和产品等竞争市场的调控，以及使自己的行为符合政府的监管等外部治理机制，防范法律风险。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,忽视公司治理后患无穷郑百文公司法人治理案启示,郑州百文股

7、份有限公司前身是一个国有百货文化用品批发站，1996年4月，经中国证监会批准，郑百文成为郑州市第一家上市公司和河南省首家商业股票上市公司。 郑百文的辉煌 1996年实现销售收入41亿元，全员劳动生产率470万元在当时均列全国同行业前茅 1997年 沪深股市“主营业务规模与净资产收益率行业第一，中国上市公司100强”、全国最大批发商100强。 1997年7月，郑州市委、市政府召开全市大会，把郑百文树为全市国有企业改革的一面红旗。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,河南天坤 段志刚,2019/6/20,郑百文迅速膨胀的直接因素是郑百文家电公司曾与四川长虹和原中国建设银行郑州分行之间建立了一种三

8、角信用关系“工、商、银”资金运营模式即郑百文购进长虹产品不须支付现金，而是由原建行郑州分行对四川长虹开具6个月承兑汇票，将郑百文所欠货款直接付给长虹，郑百文在出售产品后还款给银行。 郑百文衰落 1998年郑百文在中国股市创下每股净亏2.54元的最高纪录，而上一年它还宣称每股盈利0.448元 1999年郑百文一年亏掉9.8亿元，再创沪深股市亏损之最 事实上郑百文已经频临关门歇业，有效资产不足6亿，而亏损超过15亿，拖欠银行债务高达25亿，2000多名员工生活难以为继。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,1999年12月郑百文欠建行的20多亿债务被转移到中国信达资产管理公司 2000年信达公司

9、吧郑百文告到法院申请郑百文破产还债 2001年2月ST郑百文临时股东大会通过资产负债重组方案 2001年3月26日郑百文暂停上市股票 由于郑百文在上市和经营过程中存在很多违法行为，郑百文公司和相关责任人员收到 了法律的制裁 2003年山东三联入主郑百文。但由于之前遗留很多法律风险，导致后来郑百文诉讼缠身,河南天坤 段志刚,2019/6/20,郑百文实行股份制改革，国有股比例大幅度降低之后，公司治理没有完善，管理及其混乱，最终导致商业风险转化为法律风险。 首先忽视公司内部治理，引发法律风险。 第一股东难以行使权力，公司内部控制不严，由于控股的国有股东缺乏有效的监督机制，其直接结果就是内部人控制，

10、企业成为董事长或总经理的“一言堂”，而经营者操控公司为个人利益如维护声誉、地位服务的可能性大大增加。 第二董事会制度不完善，董事会职能失灵 第三独立董事职责不明 第四监事会只能弱化，难以有效发挥 第五高级管理人员滥用职权，公司管理十分混乱 第六知情权缺乏保障，难以及时发现公司的法律风险,河南天坤 段志刚,2019/6/20,其次，外部治理机制不完善，难以防范法律风险 1.信息披露瑕疵，导致受到法律制裁 2.债权人制约缺乏，存在大量法律问题 3.政府监督缺位，法律风险加剧,河南天坤 段志刚,2019/6/20,为避免郑百文这样的悲剧再现经营者应当从哪些方面着手改善？,完善公司内部治理制度“三会一

11、权”保障公司知情权，发挥“三会”职能，确保高级管理人员有效行使职权，才能形成相互配合的、高效优良的内部治理。 重视外部治理机制的建设 建立完善的独立董事制度 1.独立董事的职权及责任体系是独立董事制度的核心在公司章程中明确详细写明 2.薪酬制度是独立董事真正独立的必要条件 3.独立董事责任保险制度是解除独董后顾之忧的方法。如借鉴他国经验独董责任险可考虑独董责任险只适用于独董违反勤勉义务的情形，违反忠实义务则不能通过责任险减轻责任。 建立中小股东救济机制,河南天坤 段志刚,2019/6/20,企业设立中的法律风险,中国古语所谓未雨绸缪，说的是做好实现预防的重要性。全国工商联公布的中国民营企业发展

12、报告蓝皮书显示，全国每年新生15万家民营企业，同时每年死亡10万多家，有60%的民营企业在5年内破产，平均寿命2.9年这一“平均寿命”委实太短了些。 首先不同的企业法律形态面临的法律风险不同。我国公司分为个人独资企业；合伙企业；有限责任公司；股份有限公司。 企业设立法律文件如公司章程的法律风险防范 企业权益分配的发生率风险防范,河南天坤 段志刚,2019/6/20,公司章程是关于公司组织和行为的基本规范，是公司的自治法规，还是国家管理公司的重要依据。公司章程是公司设立的最主要条件和最重要的文件，是确立公司权利义务关系的基本法律文件，是对外进行经营交往的基本法律依据。 然而，我国绝大多数民营企业

13、家对于公司章程的意识非常淡薄，有相当一部分投资者认为章程就是工商局注册公司要求提供的文件，对于公司运营可有可无，大量公司章程仅仅是照抄公司法规定，完全没有公司自身的特点和实际情况切实可行的自治机制，对很多重要事项未在法律规定的基础上进一步详细明确，造成公司章程可操作性不强，一旦发生公司与股东的争议、股东之间的争议、公司与高级管理人员的争议时，章程发挥不了任何作用，形同废纸。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,章程应当根据公司需要设置，一份好的公司章程应当满足一下条件：,没有违反法律的强制性规范的内容 公司管理事项有明晰、可操作的规范 对股东、董事、监事、经理等的权利义务有明确的规定，同时这

14、些权利义务的实现途径具有可操作性的规定。 对公司出现异常状况的事件有相关明确的可操作性规定，如多名董事突然丧失行为能力时股东改选补选等。 具有符合公司特殊情况的明确规定。如两名股东股权比例为67%和33%状况下，章程仍规定“普通事项50%以上投票权股东同意通过，特别事项2/3以上投票权股东同意通过”其实质是部分股东完全没有任何决策权。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,公司章程作为公司内部“宪法”在我国公司法赋予公司章程很大的资质空间的情况下，在公司法和其他法律没有没有做出具体规定或没有做出禁止性规定的内容公司章程都可以根据自身情况灵活规定，以弥补公司法的不足，同时也能使公司适应千变万化的

15、市场。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,企业融资法律风险,任何企业想要高速发展，壮大自己的实力，都必须要融资。国有企业可以通过国家一次投资而完成，而民间企业只能完全靠自己。融资无疑已经成为当前阻碍中小企业发展的瓶颈。目前最受人瞩目尚在试验阶段的“新三板”也是有各种条条框框的限制，中国的中小企业至今难以与资本市场结缘。面临融资困难的民营企业被迫引入高成本资金，这不仅制约了中小企业的发展，也增加了金融风险。因此需要企业关注常用的民间融资问题，从而立足现实，从企业发展的角度规避风险，保护企业权益。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,孙大午“非法吸收公众存款”,2003年名列全国私营企业50

16、0强的河北大午农牧集团董事长孙大午因为了筹办企业发展和兴办义务教育所需资金，在无法获得银行正常贷款的情况下，以高于银行利率、不收利息税等手段吸收公众存款累计达1.8亿，涉嫌非法吸收公众存款被当地法院以“非法吸收公众存款罪”判处3年有期徒刑，缓刑4年。这起案件暴露了我国金融业存在的诸多弊端，同时也提醒民营企业家们要注意融资中的法律风险。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,近年企业融资方式的新变化与风险分析,银行贷款占比下降，跨区域贷款增多，但仍为企业融资的主要渠道。 票据融资受到青睐，成为规模企业的重要融资方式。 典当融资的出现，成为企业融资的一种补充方式 集团公司内部相互融资渐成趋势 企业拖欠有增无减，成为企业缓解资金紧张的常规方式 资本市场融资，发展缓慢，企业内部的集资方式正在兴起，且集资方式呈多样化特征。,河南天坤 段志刚,2019/6/20,民营企业融资的多元化，是民营企业在融资难环境下应运而生的新形势，性情况，是企业在银根抽紧和宏观调控背景下的顺势而为