宪法学课件宪法10宪法的适用

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1、第十章 宪法的适用,1,一、宪法解释与宪法适用 1.宪法适用的定义：（狭义）法院依据宪法条文审理案件。 “宪法司法化”提法不准确。应该叫“宪法的司法适用” 2.宪法适用的类别： （1）判断某个法律条文违宪，“国旗焚烧案”、“各州禁止同性婚姻案” （2）判断某个行为违宪：安倍参拜靖国神社,2,3.宪法适用的条件： （1）相关宪法规范可以作为裁判规范。 “中国是世界上历史最悠久的国家之一”，就不能作为裁判规范。 第37条“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯”就能作为裁判规 范 “justiciability”,翻译为“可诉性”不妥。 应该是“司法上的 可适用性”。 一般宪法条文都比较抽象。需较高

2、水平的“解释学”，达到适用目 的。 （2）宪政体制允许：法院或专门机构将宪法规范适用于个案。 法院审查：美国、日本。 专门机关审查：法、韩国等。 我国：全国人大常委会审查，所以不可能司法上的适用（狭义）。,3,广义宪法适用： （1）公民个人手持宪法，跑到国家机关里面交涉、维护 权利。（游行、示威） （2）国家机关设立新的机构，需要研究宪法，看谁有权 力设立。 （3）适用国家和社会基本制度的运作（如经济制度、分 配制度）。 （4）立法、政策制定的依据，如“酒驾入刑”、“作弊 入刑”只能由刑法修正案来规定，而不能由行政机关来规 定。,4,广义宪法适用： （1）公民个人手持宪法，跑到国家机关里面交涉

3、、维护 权利。（游行、示威） （2）国家机关设立新的机构，需要研究宪法，看谁有权 力设立。 （3）适用国家和社会基本制度的运作（如经济制度、分 配制度）。 （4）立法、政策制定的依据，如“酒驾入刑”、“作弊 入刑”只能由刑法修正案来规定，而不能由行政机关来规 定。,5,宪法解释与宪法适用的关系： 宪法解释：对宪法规范进行解释，使之对应具体案件。 宪法适用：将原始生活事实，加工为法律事实。 公民表达自由焚烧国旗事实 拉伦茨：法的适用就是事实与法条之间对向交流、相互穿透的“一种思想过程”。,6,二、宪法解释的分类 1.有权/无权解释。（通说：宪法规定的解释机关） 实际上，现代许多宪法没有规定解释机

4、关。因此，立 法、司法、行政机关的解释，都可以称为有权解释。 日本政府经常去解释宪法第9条： “日本国民衷心谋求基 于正义与秩序的国际和平，永远放弃作为国家主权发动的战 争、武力威胁或使用武力作为解决国际争端的手段。为达到 此目的，不保持陆海空军及其他战争力量，不承认国家的交 战权。” 因为此条，日本宪法被称为“和平宪法”。,7,学术界认为该条款是彻底的和平条款。 但是，1947年制 定宪法，1949年朝鲜战争爆发，后来中国参站。美国也感到 危机存在，于是放任。日本政府解释：“宪法放弃的只是作 为解决国际争端的手段的战争，而并没有放弃自卫战争，故 而并没有禁止保有为了自卫战争而应该拥有最低限度

5、的实 力。” 最低限度即1%国家财政收入，但是日本是经济大 国，自卫队力量，全球第三。 这是政府的解释，但不是最终解释，最终解释是最高裁 判所的解释，但是最高裁判所一直保持沉默。因为该条已经 高度政治化，司法机关害怕卷入政治纷争。,8,一般，有权解释为了适用宪法而解释，都是对个别条款解 释。无权解释中最典型的是学理解释，一般会系统解释宪 法。 2.合宪/违宪/补充解释宪法 合宪、违宪：是对其他法律条款是否符合宪法精神而作 的一种解释。 例：1985年，日本发生“少年淫行案”：福冈县的县议会制 定了一个法律福冈县青少年保护培养条例。日本地方自治。20岁以 上是成年人，14岁以下是幼年。与14岁以

6、下发生关系，即使对方同意， 也构成强奸罪。福冈县条例为了保护14-20岁之间少年。第10条规 定：对14-20岁少年实行“淫行”，判2年以下徒刑，或罚金十万以下。 后来有26岁男与16岁女谈恋爱，触犯该法，一审判有罪，罚金五万 元，合三四千人民币。但是案底，影响很大。,9,男青年不服，一直上诉到最高裁判所。理由“不明确、 宽泛法则”（刑事法规则含义不明确、宽泛则会违反宪法上 的罪刑法定原则），上诉方认为“淫行”不明确、宽泛。 判决：此“淫行”不应被广泛理解为对青少年所实施的 一般性行为。而是理解为将青少年“单纯作为满足自己性欲 望之手段对待”而行之性行为或与之类似之行为。 上述解释，就是对“淫

7、行”进行了限定性解释，从而使 得该条款合宪，也体现了法律人的思维。,10,3.以解释方法分为：语义解释、逻辑解释、体系解释、历 史解释、目的解释、社会学意义上的解释。 前四种方法是各个学科都用的，比较常见，是萨维尼提出来的。后两种是德国法学家耶林提出来的。目的解释是 指，立法不能忘记立法的初衷，比如宪法目的是维护人的尊 严，如果宪法规定可以屠杀种族、剥夺种族权利则一定是违 反目的的。 社会学意义上的解释：将社会学方法引入法律解释中 来，重视立法事实和社会实效。例：美国1937年“西岸宾馆 诉帕里什”案。案情：罗斯福新政时期，华盛顿州制定了一 部妇女最低工资法：以不足维持生计的低工资雇佣妇女 从

8、事劳动的行为违法。,11,当事人帕里什是西岸宾馆的一名妇女雇员，因为所得工 资低于法定最低工资，起诉雇主要求不足差额。起初法院判 决雇主败诉。雇主不服认为该法律违反“合同自由”原则， 一直上诉至最高法院。 1937年判决：州法合宪。因为美国宪法虽然保护自由，但是没有明言保护合同自由，但是合同自由亦有界限： 从晚近的经验中所明白的另一个无论如何均必须加以考虑的事实是：榨取 那些在交涉能力上处于不平等的地位、而且连仅够维持生计的工资也相对无力抗 拒其诱惑的劳工阶层，不但有害于他们的健康和福利，而且还因为要扶助他们而 对社会造成直接的负担，导致纳税人必须补偿这些劳工在工资上的亏损。此外， 那种因在本

9、案中成为争议焦点的法律不适用男性就断言其乃属于恣意的歧视的主 张，也是行不通的。 这就是社会学意义上的解释，或者称为“客观目的解释”。,12,三、宪法解释特性 1.主观性 （1）宪法用语言写成，解释者可以将主观价值观、情感填充进去。 （2）哈特所言“语义的空缺结构”，语言中心部分含义明确，但是边 缘部分含义模糊。如“住宅”的含义 （3）易受到解释者价值观、政治意识形态、政治动机、政策影响。 2.超科学性 没有科学一样客观的答案，美国攻打伊拉克，到底是不是正确，没有 客观、唯一答案。日本法社会学家川岛武宜在作为科学的法律学中 说“法解释学与神学一样，只是一种学问（教义学），而不是科学。” 坚持：

10、第一，不能以客观性、科学之名行解释的专断；第二，应力求 超越和客服这种主观性；第三，努力追求公正、合理、可接受性。 “改变不能接受的，接受不能改变的。”,13,四、我国宪法解释和宪法适用 1.宪法解释：宪法规定“全常”可以解释宪法，但是从 理论上来讲“全人”也可以解释。实际上，“全常”从来没 有从实际上解释过宪法。 2.宪法适用 尚不存在狭义上的“宪法适用”但是宪法和司法有关： 第一，法院、法院人员和制度是根据宪法而来。 第二，法院与其他国家机关、公民的关系，由宪法规 定。 第三，法院不能直接引用宪法判案，但是可以对刑法、 民法规范作辅助性依据，补强其他规则。,14,1955年最高人民法院给新

11、疆维吾尔自治区高级人民法院 关于在刑事判决中不宜引宪法作为论罪科刑的依据的答 复。1986年最高人民法院给江苏省高级法院关于人民法 院制作法律文书如何引用法律规范性文件的批复中，列举 了所有可以被原因的法律渊源，但是没有列举宪法，故在实 践中认为，宪法是不可以被司法机关援引的。 案例：2001年“齐玉苓案” 齐玉苓17岁（1990年），通过中专考试，录取通知书被 陈晓琪冒名顶替，陈毕业后到中国银行找到工作。9年后齐 玉苓知道真相，起诉陈、中专学校、中学、市教委等主体告 上法庭，主张侵犯了自己的姓名权、受教育权，要求停止侵 害、赔偿经济和精神损失。,15,一直上报至最高院，最高院于2001年作出批复（最高院 法释【2001】25号）：你院1999鲁民终字第258号关于齐玉苓与陈晓琪、陈克政、山东省济宁市商业学校、山东省滕州市第八中学、山东省滕州市教育委员会姓名权纠纷一案的请示收悉。经研究，我们认为，根据本案事实，陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的基本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。 引发争议：不是在对某条法律进行审查，而是直接运用 宪法条文在处理民事案件。司法机关能否解释宪法？ 结果：2008年，最高院干脆废止了上述批复。,16,17,谢 谢！,