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1、教授炮轰中医药立法后患无穷 教授炮轰中医药立法:后患无穷作者:张功耀 来源:和讯网8月10日，曾于2006年以推动废除中医而闻名的中南大学哲学系教授张功耀，以“对中华人民共和国中医药法(征求意见稿)的几点意见”为题，向国务院法制办提意见阻止中医药立法。他认为目前立法太盲目、立法依据不充分、法理逻辑不严密、缺乏针对性。一旦颁布，其严重后果不堪设想，后患无穷。赛柏蓝刊发此文仅供参考，不代表我们认同张功耀的观点。以下为“意见”全文:国务院法制办:贵办已经将中华人民共和国中医药法(征求意见稿)(下称征求意见稿)上网征求意见。经阅读和研判，我们特对这个征求意见稿提出如下意见，供你们参考。1、普通民众对这
2、个立法的兴趣不大。因此，这个征求意见稿可能征求不到多少有价值的意见。贵办切不可以“群众意见不大”，而盲目颁行这个法律。从来的立法，都是用来规定和约束相关行为的。就医药行为来说，任何使用没有科学依据的药品和医术，以治病救人或保健的名义，为医生和药品商人(或企业)谋取私利的行为，都可能危及人民群众的生命安全与健康，都应当受到法律的约束和制裁。这是医药立法的基本精神所在。不能体现这种精神的医药立法，都是不负责任的。我国的医药立法是相当落后的。这种落后与我国在世界上的大国地位极不相称。最早的医药立法可见于汉谟拉比法典。它距今已经有2800年。在我们的周边，日本于1874年公布了全国统一的医制，算是完成
3、了他们国家医药基本法的立法。韩国在被沦为日本的殖民地期间，采用的是日本的医制。韩国独立之后，也在1953年颁行了他们的医药法。遗憾的是，我国的全部立法都没有连续性。每遇改朝换代，整个国家的法律体系也都随之改变。我国最早的医药立法可见于光绪年间的新刑律。在这个法律中，有医生“不依本方用药，杖一百”;“药师炮制及拣择不精，杖六十”，“诈疗疾病而取财者，计赃准窃盗论”;“致死及事故用药杀人者，斩监候”，等项规定。可是，清朝一垮台，这些规定便无人继续执行。从1929年开始，中华民国政府在国联的敦促下重建我国的医制。为了推广科学行医，中华民国政府还在医药术语的标准化和诊疗的科学化方面，做了大量开创性的工
4、作。编辑出版了中华药典临床医典实用医药辞典和医师典等书籍。可是，中华民国政府偏安台湾之后，这些医药法规和相关的医药术语体系，均在大陆失去了约束力。1950年8月，中华人民共和国政府做出了“西医中国化，中医科学化”的战略决策。之后，经过4年的努力，到1953年，再次重建了我国的医疗卫生制度和法规。然而，还不等全面实施，就被毛泽东的个人专断给全面废止了。从那以后，我国医生的医疗行为，陷入了既可以蔑视科学，也失去法律约束的混乱状况。这种混乱状况，就是造成当前我国医患关系紧张的根本原因所在。我国医疗卫生领域的混乱，除了体制混乱和术语体系混乱(尤其是药品名称混乱)之外，更重要地是造成了我国医学界和非医学
5、界医疗思想的混乱。所有这些混乱形成了一种历史性的积弊。这种积弊造成了一种不良的医药文化氛围。许多人还没有认识到这种医药文化氛围的危害。事实上，它对于我国建立举国一致的，严格科学的，打破各种复杂的既得利益链关系的，以尊重人的生命安全与健康为宗旨的医药法规，是一个不小的障碍。在我国，目前中医药治疗(其中许多不具有真正的治疗内涵)所占的份额已经不到6%。中医医院的87.2%靠西医项目维持。首选中医药治疗的人数越来越少。当前我国绝大部分民众只是在听信了某些民间传闻和历史传闻，而不是依据“中医药科学”，才构成了与中医药的关系。这一事实决定了我国大多数民众会对制定中医药法采取漠不关心的态度。不用说我国民众
6、对涉及他们的既得利益不大的立法不感兴趣，就是对经常涉及他们既得利益的立法，往往也是听之任之的。他们只是在自己的既得利益受到冲击，如房子被拆迁，亲属被治死，医生被暴打，才会发现某些法律条文规定得不合理，才会去深入地思考我国的立法问题，才会埋怨国家的法制不健全。毋庸讳言，这种对待立法漠不关心的态度，往往也体现在一些公务员身上。当一个公务员还握有一部分实权的时候，他是不欢迎通过法制建设来扩大人民的民主权力和保护人权的。只有当他自己也成为民众的一员，甚至沦落到还不如普通民众的时候，他才会想到通过立法来捍卫民主和保护人权的重要。就我国的专家队伍来说，也未必会有多少人关心这个立法。这是因为，对这个立法提出
7、意见和建议，不仅需要懂得一些法理，而且还需要拥有一定的医学知识，尤其需要掌握被国际社会普遍接受的医学伦理学原则。时下我国的专家队伍都变得非常现实，养成了一种对许多社会问题都漠不关心的惰性。要他们做出一篇既没有立项经费支持，又不能公开发表的立法建议来，他们是不会干的。更何况完成这样的工作，需要花费相当多的时间和精力，而且往往费力不讨好，损人而不利己。所以，贵办也不要指望我国的专家队伍会有多少人对这个立法发表意见。这意味着，我国绝大多数民众不会对这个中医药法的立法感兴趣。只有少数，甚至极少数人，才会对这个立法发表自己的不同意见。除此之外，更加现实的问题是，即使那些敢于发表意见的人已经向贵办提交了意
8、见，它们也未必能够被寄达。即使寄达，也未必会被阅读。即使被阅读，也未必会被罗列上报。即使被罗列上报，也未必会被摆上立法委员的会议桌逐条地讨论。有鉴于此，我们特别提醒贵办，切不可以“反对意见不多”，甚至“没有收到什么反对意见”，而盲目地通过并颁行这个法律。2、目前我国医疗体制改革还没有到位，还没有处理好政府与中医药之间的关系，单独为中医药立法的法理依据还不充分。前任总理温家宝曾经把我国的医疗体制改革形容为“世界性的难题”。这个难题之所以难，是由于我国长时期的医疗体制积弊没有得到清理，以及在面对医药问题的时候严重缺乏科学精神造成的。这个问题不解决，我国的医疗体制改革永远都将是“世界性的难题”。在我
9、国，民众的许多行为是不自由的，唯独行医是高度自由的。在我国，从古到今，无论什么人，只要自认为掌握了一些医道，挂出一面杏黄旗，就可以无拘无束地行医。正是这种自由行医的陋习，造就了我国游荡于街头巷尾和农贸市场的各类“土医生”。没有科学依据的医药进入街头巷尾和农贸市场，本身不是一个小问题。但是，贵办公布的征求意见稿却在第23条，打算将这种自由行医制度合法化和体制化。我们注意到，欧盟成员国、加拿大和美国都制定了“健康宣告责任制”。它规定，谁做出健康宣告，谁就应当为他的宣告承担法律责任。我国历史上出版的那些中医药偏方、秘方和经验方著作，无非一些医药传闻的汇集，并没有切实的科学依据。可是，由这些传闻形成的
10、健康宣告，居然在没有经过严格的科学分析和临床检验的情况下，进入了我国中医药大学的教材体系。源源不断来自民间的医学传闻，更是状态纷呈、乌烟瘴气。连卖枕头的，都可以声称他的枕头可以治高血压。在“健康宣告责任制”框架下，任何人(包括医生)推荐明显没有科学依据的医药方法，都可能遭遇法律的制裁。可是，贵办公布的征求意见稿却在第48、49、51、55、57条，打算以法的形式鼓励“整理”和“挖掘”这样的医学传闻，并美其名曰“继承”和“奉献”。这就与国际社会通行的“健康宣告责任制”背道而驰了。毫无疑问，这些荒谬的规定一旦成为正式的法律，则它的社会作用，将不会表现为限制和革除我国医疗卫生体制上的弊端，而是率先为
11、这些弊端披上一层合法的外衣，然后再把它们体制化。其严重后果，不堪设想。最近七八年来，我国来自民间和学术界有关中医药问题的讨论，主要针对的就是中医药的体制积弊。党的18大也明确提出了改革中医药发展模式的工作目标。显然，改革我国医疗卫生体制的任务还没有完成，许多方面实际上还没有启动。有些方面甚至还是“理论禁区”。在我国医疗体制改革还没有完成的情况下，匆匆忙忙地以法的形式规定政府与中医药之间的关系，明显过于轻率。一旦颁行，将后患无穷。这一点，特别值得贵办给以高度重视。在我国的医疗卫生体制中，最值得研究的是从中央到地方各级政府与中医药之间的关系。我们注意到，18大已经做出了“市场决定资源配制”的决定。
12、既如此，我们认为，从中央到地方各级政府，既无必要，也不可能，继续充当中医药的“当事人”或“保护伞”的角色。可是，征求意见稿却处处体现了中医药对各级政府的“绑架”和对中医药的“放纵”。中医药要钱，政府必须给钱;中医药要荣誉，政府必须给荣誉;中医药要政府提供保护伞，政府就必须提供保护伞;甚至，中医药要病床，都得政府为他们配购(见征求意见稿第14条)。这样的体制到底行不行?我国的纳税人是否同意中医药如此毫无顾忌地“绑架”政府?政府对于中医药不敢问，不敢管，不敢抓的放纵态度，是不是一种负责任的态度?诸如此类，都应当是在经过充分讨论之后才能决定的事项。在这些事项被决定之前，任何人都没有权利私自设计一些法
13、律条文来“绑架”我们的政府和人民，强迫我们的政府和人民对中医药采取放纵态度。3、应当率先建立举国一致的医药法，在此之前不要急于单独建立中医药法。一个国家对于相同事项的法律监管，只能依据统一的法律标准，不允许有任何例外。这应该是最基本的法理原则。如果对待中医药用一套法，对待西医药用另外一套法，只会造成社会混乱，而不会有任何益处。只有在全国统一的医药法立法完成之后，才可以制定具有“实施细则”特点的中医药法。有鉴于此，我们建议暂停中医药法的立法。而把这项工作放到全国统一的医药法立法完成之后去做。本来，有了以上三条，下面的意见都可以不谈。但是，当前公布的征求意见稿代表了一种立法倾向。为避免这些倾向进一
14、步发展，甚至被少数人孤行到底，我们认为，有必要就当前这个征求意见稿本身所表现出来的缺点，发表如下几点补充意见。4、当前这个征求意见稿的绝大部分条文都经不起法理分析。其中比较突出的有三个方面:第一、条文本身的法理逻辑不严密。比如，征求意见稿的第一条表述:“为了继承和弘扬中医药，保障和促进中医药事业发展，保护人体健康，制定本法”。这里所表述的“继承”和“弘扬”在法理上是不能成立的。任何科学原理，当它还没有面临挑战的时候，人们都会自觉地遵守它和运用它，无需刻意地“继承”和“弘扬”。勾股定理已经存在2600多年了，至今还是正确的，所以，任何人在进行直角三角形计算的时候，都会自觉地遵守和运用这个定理，既
15、谈不上对它的“继承”，也谈不上对它的“弘扬”。中医药也是一样，如果确有那么一些中医药原理至今还是有效的，没有面临挑战，也是只要遵守和运用就行了，同样谈不上“继承”和“弘扬”。科学原理是不是面临挑战了，以及如何修正已经面临挑战的理论，那是学术问题，既无必要，也不可能，通过立法的方式强迫大家去“继承”和“弘扬”。再，“保障和促进中医药事业发展”与“保护人体健康”是什么关系?“保障和促进中医药事业发展”就一定能起到“保护人体健康”的作用吗?中医药在我国存在那么多年了，我们中国人留给世界的印象是“东亚病夫”。时下，有人埋怨现在的中医药“不纯真”，主张复古。可是，“纯真的”中医药并不是没有存在过。遗憾的
16、是，那些被称为“纯真的”中医药，并没有使中国人健康长寿，就连妇女生孩子都是“九死一生”。更何况，“执古方以治今病”(俞樾先生语)未必就是合理的。可见，不仅“科学化的中医药”不能为人民提供可靠的医疗和保健服务，而且“纯真的中医药”从来也没有为我国人民提供可靠的医疗和保健服务。如此严酷的历史和现实清楚地表明，我国以法的形式来“保障和促进中医药事业发展”，并且声称它是为了“保护人体健康”，在法理上就显得非常牵强了。第二、与世界卫生组织发展传统医学的战略构想背道而驰。我国是世界卫生组织的重要成员国。我国所有的医药立法都应该与该组织的相关规定协调起来，不应该背道而驰。早在1978年，我国参与签署的阿拉木图宣言，在谈到主流医学和传统医学之间的关系的时候(第7条)，已经写明，传统医学只能在“切实可行的情况下”和“必要时”才能使用。在我国，还没有任何中医药方法得到了“切实可行”的论证，更没有任何中医药方法具有不可替代的“必要性”。在这种状况下，以法的形式胁迫从中央
