雨和资本推荐—股权生命九条线

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1、股权生命九条线股权生命九条线 1、绝对控制权 67%，相当于 100% 的权力，修改公司章程/分 立、合并、变更主营项目、重大决策 2、相对控制权 51%，控制线，绝对控制公司 3、安全控制权 34%，一票否决权 4、30% 上市公司要约收购线 5、20% 重大同业竞争警示线 6、临时会议权 10%，可提出质询/调查/起诉/清算/解散公司 7、5% 重大股权变动警示线 8、临时提案权 3%，提前开小会 9、代位诉讼权 1%，亦称派生诉讼权，可以间接的调查和起诉 权（提起监事会或董事会调查） 在 2016 年度的商战中，与王石相关的宝万之争、与董明珠相关 的收购事件都一度被炒得轰轰烈烈， 有关管

2、理层和股东之间的纠纷被 热烈讨论；年底，90 后美女、 空空狐的创始人兼 CEO 余小丹又 控诉投资人周亚辉在其生病期间将其踢出局 ，掀起投资圈和 创业圈的一阵波澜 股东和管理者之间的关系是一个长久的命题， 本文仅就管理层如 何保持其对公司的控制力进行简要分享。 1、上市公司管理层与其控制力 方法 1：扩股 扩股系指企业向社会募集股份、发行股票、新股东投资入股或原 股东增加投资扩大股权，从而可以增加企业的资本金，管理层有机会 扩大持股比例。扩股的具体方式有多种，包括： 在二级市场增持股份； 通过定向增发进行扩股； 与其他股东达成股份转让协议，受让其他股东的股权。 就定向增发而言，根据证券法的规

3、定：上市公司向符合条件 的少数特定投资者非公开发行股份时， 要求发行对象不得超过 10 人， 发行价不得低于公告前 20 个交易日市价均价的 90%，发行股份 12 个月内（认购后变成控股股东或拥有实际控制权的 36 个月内）不得 转让。 对管理层而言，他们最常通过 MBO 程序取得公司的控制权。 MBO 程序（Management Buy-Outs， 管理层收购 ）是指目标公 司的管理层利用借贷所融资本或股权交易收购本公司， 从而引起公司 所有权、控制权等变化，以改变公司所有制结构的一种行为。通过管 理层收购，企业的经营者变成了企业的所有者。关于这种所有权变化 能否有助于企业的发展， 目前并

4、无定论。 实践中我们发现， 有些时候， 管理层作为股东，个人利益和公司利益趋同，能够有助于降低成本、 加速公司的发展；不过也存在由于缺乏外部的监督和管控，管理层作 为股东反而不利于公司进步的情形。 方法 2：一致行动人协议 一致行动人协议常指在公司没有控股股东或实际控制人的情况 下，由多个投资者或股东共同签署一致行动人协议，从而扩大共同的 表决权数量，形成一定的控制力。 我们平日在做投融资项目和股权转让类项目的过程中也经常会 用到一致行动人这一条款，目的同样在于保护创始人对公司的控 制力；于上市公司而言，此方式亦适用。比如，作为陕西宝光真空电 器股份有限公司的第一大股东陕西宝光集团有限公司与陕

5、西省技术 进步投资有限责任公司就于 2016 年 11 月 17 日签署了 一致行动 人协议 ，自此陕西宝光集团有限公司与一致行动人共持有公司 5321.2470 万股，占公司总股本的 22.56%。双方采取一致行动的范 围主要包括提案的一致行动与投票的一致行动， 而各方依据其作为宝 光股份股东所享有的其他权利（包括但不限于股票处置权、分红权、 查询权等）则不受影响。 不难发现， 一致行动人协议相当于在公司股东会之外又建立了一 个契约型的小股东会 ，但此种人合性极强的举措几乎完全依赖于 小伙伴之间的信任感和忠诚度，一旦小团体土崩瓦解，对企业的 控制力也将不复存在。 方法 3：资产重组 资产重组

6、是指企业改组为上市公司时将原企业的资产和负债进 行合理划分和结构调整，经过合并、分立等方式，将企业资产和组织 重新组合和设置。 通过资产重组来加强对公司的控制权更像是一条曲线救国的 道路。举例来说，当管理层在 A 公司所掌握的股权较低时，可以与 另一家自己控制的 B 公司进行资产重组对 B 公司发行股份， 由 B 公司持有 A 公司的股份，由于管理层本身持有一定的 A 公司股 份， 同时也是 B 公司的实际控制人， 那么管理层便增强了对 A 公司 的控制权。 方法 4：超级投票权A/B 双层股权结构 该种方式主要适用于允许同股不同权的一些境外市场。企业 可以发行具有不同程度表决权的两类股票，一

7、类为一股一权，一类为 一股多权，由此创始人和管理层可以获得比同股同权结构下更多 的表决权，从而使其他机构投资和投资者更难掌管公司决策权。 谷歌在上市时就是采用 AB 股模式，佩吉、布林、施密特等公司 创始人和高管持有 B 类股票， 每股表决权等于 A 类股票 10 股的表 决权。2012 年，谷歌又增加了不含投票权的 C 类股用于增发新股。 这样，即使总股本继续扩大，创始人减持了股票，他们也不会丧失对 公司的控制力。到 2015 年，佩吉、布林、施密特持有谷歌股票低于 总股本的 20%，但仍拥有近 60% 的投票权。 目前看来，采用双重股权结构的多为互联网企业、科技企业、传 媒企业， 这与该类

8、企业获得外部投资较多或有关联。 中概股中， 百度、 唯品会就是采取了这种股权结构防止被外资控制。 方法 5：修订公司章程 我们查询到这样一个案例：2014 年，上海新梅公司为应对兰州 鸿祥建筑装饰材料公司的持续增持而采取修改公司章程的举措。 我们 将主要的修改情况呈现如下： 目的一：限制新增股东的提案权与投票权 修改前：单独或者合计持有公司 3% 以上股份股东；采用累积 投票制进行董事、监事选举。 修改后：新增条件连续 12 个月持有股份；限制为须有连 续持股超过 12 个月有提案权股东书面提出， 经董事会审议通过后实 施 。 目的二：增加上海新梅董事会被接管的时间与难度 大幅缩小董事会换届选

9、举董事更换比例：董事会换届选举时，更 换董事不得超过全体董事的三分之一； 每一提案所提候选人不得超过 全体董事的三分之一；费董事会换届选举时，选举或更换（不包括确 认董事辞职）董事人数不得超过现任董事的四分之一 取消了副董事长的职务，并将董事长由董事会以全体董事的过 半数选举产生改为三分之二以上多数选举产生 但是，根据公司法第壹佰零三条的规定： 单独或者合计持 有公司百分之三以上股份的股东， 可以在股东大会召开十日前提出临 时提案并书面提交董事会； 董事会应当在收到提案后二日内通知其他 股东，并将该临时提案提交股东大会审议。 换言之， 公司法中并 不要求相关股东还要连续持股超过 12 个月，

10、新梅公司的章程修订有 对法定的股东权利进行人为设限的嫌疑，最终会否成立还值得商榷。 因此，在符合公司法规定的前提下通过合理修改章程的方式 来保护管理层的控制力确为可行的方式，但章程到底怎么改，还需要 企业和律师共同研究探讨。 2、非上市公司管理层与其控制力 方法 1：掌握控股权是王道 谁拥有的股权越多，谁掌握的控制权就越牢固，这是每一位商界 人士都深谙于心的常识。那么，管理层的股权要把握到什么程度才能 带来安全感呢？通常，我们把持有 67% 以上的股权称为绝对 控制权 ，因为这代表着管理层拥有了三分之二的表决权。根据公 司法的规定： 股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表 决权过半数通过

11、。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少 注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决 议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。 由此 可见， 三分之二的表决权，是一个极具诱惑力的比例，它代表着 管理层难以撼动的决策地位。 方法 2：表决权带来控制权 在法律层面上，我们可以给出的建议是归集表决权。归集表 决权的方式有许多种，例如表决权委托、签署一致行动人协议、构建 持股实体等。 通过构建持股实体，以间接加强管理层的控制力，是三种方式中 最为复杂但也更为稳定可靠的方式。常见的操作方式是：管理层设立 一家有限责任公司或有限合伙企业作为目标公司的持股实体， 同时成

12、 为该公司的法定代表人、唯一的董事、唯一的普通合伙人或执行事务 合伙人，最后达成掌握目标公司表决权的效果。需要注意的是：若持 股实体是有限合伙企业， 那么管理层的地位必须是普通合伙人而非有 限合伙人，因为根据合伙企业法的规定，有限合伙企业是由普通 合伙人来控制的，有限合伙人并不能参与企业的经营管理和决策。 方法 3：设定限制性条款 设定限制性条款并不能对管理层的控制权起到强化效果，但 可以起到防御性作用。 限制性条款大多体现在公司章程之中。一方面，限制性条款可以 赋予管理层一票否决权 ，例如针对公司的一些重大事项合并、 分立、解散、公司融资、公司上市、公司的年度预算结算、重大人士 任免、董事会

13、变更等等。管理层，尤其是企业的创始人可以要求没有 他的同意表决不通过。如此一来，即便管理层的股权被稀释得较为严 重，也不会导致被扫地出门的结局。 另一方面，为了拿下董事会的战略高地 ，在公司章程中，还 可以直接规定董事会一定数量的董事（一般过半数）由核心管理层委 派。需要注意的是， 公司法对章程的法定、意定事项的范围有所 限制，在设立限制性条款时，必须时刻避免触犯法律制度的框架。 方法 4：其他 原则上，根据公司法第三十七条的规定，股东会有权选举和 更换非由职工代表担任的董事、监事；因此，股东会是有权按照自己 的判断罢免董事成员的。 但如前文所述， 对于有限公司的管理层而言， 依然可以在策略上

14、有所争取。 此外，如果有限责任公司设有职工代表董事，则该职工代表董事 不能随意被股东会罢免。 公司法第四十四条规定，两个以上的国 有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司， 其董事会成员中应当有公司职工代表。第六十七条规定，国有独资公 司设董事会，依照本法第四十六条、第六十六条的规定行使职权。董 事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。 而且需要注意的是， 只有当罢免董事的决议方式与选举董事时的 决议方式相同时，才可以形成有效的罢免董事会的决议。 公司法 第一百零五条规定， 公司可以采取直接投票制或累积投票制选举董事， 若采取直接投票制选举出的董事， 应当通过

15、直接投票制的方式予以罢 免。相同地，若采取累积投票制选举出的董事，应当通过累积投票制 的方式予以罢免。若投票方式不吻合，则不能随意罢免。当然，外商 独资、中外合资、中外合营等外资企业不受此约束。 3、马云的经验 说到管理层的控制力就不得不提及阿里巴巴这个明星企业。 马云作为阿里巴巴的创始人，在其持有的阿里巴巴股份比例不到 10% 的情况下，依然稳固的保持着对集团的控制，可以说是管理层 持股比例较低情况下保持控制力的代表。 那么他到底是怎么做的呢？ （1）董事会直接管理公司 董事会是公司的执行者， 在阿里的内部， 董事会拥有极高的权利， 而且董事的换选也不是件容易的事情。 首先，阿里 50% 的

16、董事由阿里合伙人提名，股东大会投票从提 名董事候选人中选举出董事。其次，马云、蔡崇信以及软银、雅虎就 投票达成一致， 使阿里合伙人所提名的董事能够被选入董事会。 最后， 如果要修改章程中关于合伙人的董事提名权和相关条款， 该修改事项 必须要在股东大会上得到出席股东大会的股东所持表决票数 95% 以上的同意。 （阿里集团上市主体的注册地在开曼， 开曼的公司法对公司特别 事项的表决没有具体持股比例的限制， 因此阿里的股东能够对公司特 别事项的通过约定一个较高的持股比例） 根据阿里上市时的披露，马云、蔡崇信所持有的阿里股份合计不 低于 10%，因此在马云、蔡崇信不同意的情况下，修改合伙人的董 事提名权也无从实现。 （2） 合伙人决定董事会 如上所述，合伙人有权提名董事，而合伙人提名的董事又总能在 董事会占有一席位置。 那么阿里是如何实现合伙人提名的董事能够入 选董事会的呢？ 首先，合伙人享有提名董事会简单多数（50% 以上）成员候