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1、华东政法大学硕士学位论文论商标的合理使用姓名：寇露森申请学位级别：硕士专业：法律民商法学导教师：王迁20071030笔者认为，商标商业性合理使用必须具备主观要件、客观要件，其中客观要件又分 为客观行为要件和客观效果要件。缺少其中任何一个要件，都无法构成商业性的合 理使用。使用他人商标构成合理使用的主观要件必须是出于善意，在客观行为要件 上要求使用必须合理，不是作为商标来使用他人商标，而客观效果上则是要求这种 使用没有动摇商标法的根基即没有造成混淆或混淆的可能。第四部分在本文前面三部分论述的基础上，指出了我国商标合理使用制度存在 着立法层次低、适用范围窄、可操作性差的弊端。为此，笔者建议在今后的
2、商标法 修订或者在统一的民法典知识产权篇中加入有关商标合理使用的规定。关键词1商标合理使用权利限制On The Trademark Fair Use ABSTRACTMajor : On-job Juris Master Specialty: Civil & Commercial Law Graduate: Kou Lusen Tutor : Wang QianThe paper is composed of four parts.Part 1 is overview of the trademark fair use, focusing on the meaning and signific
3、ance of the trademark fair use. In the authors opinion, the definition should cover all types of the trademark fair use. The trademark fair use is a use of any person other than the trademark owner with good faith under the permission of trademark law，which should not be regarded as trademark infrin
4、gement- There are broad sense and narrow sense in the meaning of the trademark fair use, and the narrow sense is the commercial fair use. The paper focuses on the narrow sense. The establishment of fair use doctrine satisfies the need of limitation on trademark rights, and it is necessary to protect
5、 consumers the right to learn the truth and the right of free speech.Part II is about the types of trademark fair use. In the authors opinion, the trademark fair use m commercial area includes descriptive use，nominative use, and direct comparative advertising. The descriptive fair use analysis is ap
6、propriate where a defendant has used the plaintiffs mark only to describe his own product or service. Conversely, the nominative fair use mialysis is appropriate where a defendant has used the plaintiffs mark to describe the plaintiffs product or service，and where a defendant wants to indicate the i
7、ntended purpose of his product or service, in particular as accessories or spare p如s. In this part the author analyzes the specific types of commercial fair use with domestic and abroad cases.111Part ni is about the estimating elements of commercial trademark fair use. Since trademark fair use is th
8、e limitation on trademark rights, it is necessary to discuss the estimating elements of the commercial fair use. In the authors opinion, a trademark fair use must satisfy the following estimating elements at the same time, which are subjective element, objective performance element and objective eff
9、ect element. Lack any of the there elements will not constitute a commercial fair use.In part TV the author points out the disadvantages of Chinese current legal system of the trademark fair use，which are the lower legal hierarchy, the narrow application scope 如d the poor operationality. In the end
10、the author also gives an advice to Chinese legislation on trademark fair use in the future.Key Words Trademark Fair Use Limitation on RightsV论文独创性声明 寇露森的学位论文 论商标的合理使用是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文巾作了明确的声明并表示了谢意。作者签名:Hffl：论文使用授权声明本人完全了解
11、华东政法大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被査阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守此规定 作者签名导师签名:n期：io子论商标的合理使用导 言同著作权一样，商标权虽是一种专有性的民事权利，但却绝非他人的禁地，因 为任何权利都有限制。权利限制是法律为达到各种社会主体之间的利益平衡而设计 的一种制度，对商标权也不例外。商标合理使用是商标权限制的最重要内容之一， 是平衡相关利益群体间利益冲突的有效手段。比之
12、著作权的限制而言，各国在商标 权领域关于商标权限制的立法要简单得多。而对我国来说，对商标合理使用的关注 仅仅是起步阶段，我国为适应加入世界贸易组织而修订的商标法未能对商标合理使 用加以规定无疑就是例证。不可否认的事实是，在我国商业领域有相当多的商标合 理使用情况存在。2002年8月国务院公布的商标法实施条例第四十九条虽对此 做了原则性规定，但长期的制度缺位，加上商标法实施条例的立法层次较低，导致 在我国司法实践中对商标合理使用的认识不够统一，认定的范围也不够全面。本文 对商标的合理使用进行探讨，希望能对我国的商标合理使用实践有所帮助。第一章商标合理使用概述 第一节商标合理使用的含义合理使用是一
13、个舶来词，英文称“Fair Use”。作为知识产权权利限制中的一项 重要制度，合理使用最早出现在著作权法领域，是指在特定的条件下，法律允许他 人自由使用著作权作品而不必征得著作权人的同意，也不必向著作权人支付报酬的 情形。较早的词典也都将合理使用的解释限于著作权领域，如元照英美法词典 中对“合理使用原则”作如是解释：“合理使用原则指非版权所有人未经版权人同意 而以某种合理方式使用其作品的特权，尽管版权人享有作品垄断权。” 2与著作权合理使用已成为各国著作权法的通行制度相比,关于商标的合理使用，见吴汉东：（著作权仓理使用制度研究，中国政法大学出版社2005年修订坂，第1页。 见薛波主编：元照英芙
14、法ie】典广fair use doctrine词条，法律出版社2003年第1饭.各国或地区的相关立法并未形成较为一致的规定。首先，是否使用“商标的合理使用”这一术语，各国或地区的立法存在着不同。 主要有两种情况，一种是法律中明确规定了“合理使用”。如TRIPS协议第十七条规 定“成员可规定商标权的有限例外，诸如对说明性词汇的合理使用之类，只要这种 例外顾及了商标权人及第三方的合法利益。”美国兰哈姆法第三十三条b (4)规定 将并非作为商标，而是有关当事人自己的商业上的个人名称的使用，或对与该当 事人的产地有合法利益关系的任何人的个人名称的使用，或对该当事人的商品或者 服务，或地理产地有叙述性的
15、名词或图形使用，作为合理使用，当然这种使用必须 是只用于叙述该当事人的商品或服务正当的诚实的使用。”另一种情况是未使用“合 理使用”这一术语，而是将合理使用的相关内容规定在诸如“商标效力的限制”、“商 标效力不及之范围”或者是“不属于侵犯注册商标的例外情况”等条文中。如1993 年12月20日发布的欧洲共同体商标条例（EC) 40/94号令将相关内容与商标 先用权一道规定在“商标效力的限制” 一条内，具体为“共同体商标所有人无权制 止第三方在贸易过程中使用：（a)其自己的名称或地址；（b)有关品质、质量、数 量、用途、价值、产地名称、生产商品或提供服务的时间的标志，或有关商品或服 务的其他特点
16、的标志；（C)需要用来表明商品或服务用途的标志，特别是用来表明 商品零部件用途的商标；只要上述使用符合工商业务中的诚实惯例。”曰本商标法第 二十六条就是“商标权的效力不及之范围”的规定“商标权的效力达不到下列商标： (1)将自己的肖像或者自己的姓名或名称或著名的别号、艺名或笔名或这些的著名 的简称用普通使用的方法来表示的商标；（2)将该指定商品或者与之类似商品的普 通名称、产地、销地、质量、原材料、效能、用途、数量、形状、价格或者生产、 加工或使用方法或期限用普通的方法来表示的商标；（3)对于该指定商品或者与之 类似的商品所惯用的商标广香港地区的商标条例则在第19条将相关内容规定为“不 属侵犯注册商标的例外情况”。其次，关于合理使用的外延规定不尽相同。学者们通常以美国兰哈姆法第三十 三条(b)(4)列举的三种情况来解释合理使用，而三种情况
