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1、随风整理DOC文档资料第二十八章知识产权概述第一节知识产权的概念和范围一、知识产权的概念知识产权是指民事主体对智力劳动成果依法享有的专有权利。在知识经济时代，加强对知识产权的保护显得尤为重要和迫切。世界贸易组织中的与贸易有关的知识产权协定(以下简称TRIPs协定)明确规定：知识产权属于私权。我国民法通则也将知识产权作为一种特殊的民事权利予以规定。知识产权具有如下特征：1知识产权的客体是不具有物质形态的智力成果。这是知识产权的本质属性，是知识产权区别于物权、债权、人身权和财产继承权等民事权利的首要特征。智力成果是指人们通过智力劳动创造的精神财富或精神产品，本身凝结了人类的一般劳动，具有财产价值，
2、可以成为权利标的，是与民法意义上的“物”相并存的一种民事权利客体，也有学者称之为“知识产品”或“知识财产和相关精神权益”。2专有性，即知识产权的权利主体依法享有独占使用智力成果的权利，他人不得侵犯。从本质上讲，知识产权是一种垄断权。这种垄断权必须符合法律规定并受到一定限制。正是由于知识产权权利主体能获得法定垄断利益，才使知识产权制度具有激励功能，促使人们不断开发和创造新的智力成果，推动技术的进步和社会的发展。知识产权和物权都是一种绝对权和对世权，从而有别于债权。3地域性，即知识产权只在特定国家或地区的地域范围内有效，不具有域外效力。各国的知识产权立法基于主权原则必然呈现出独立性，各国的政治、经
3、济、文化和社会制度的差异，也会使知识产权保护的规定有所不同。一国的知识产权要获得他国的法律保护，必须依照有关国际条约、双边协议或按互惠原则办理。4时间性，即依法产生的知识产权一般只在法律规定的期限内有效。超出知识产权的法定保护期后，该知识产权权利消灭，有关智力成果进入公有领域，人们可以自由使用。须注意的是，商标权的期限届满后可通过续展依法延长保护期；少数知识产权没有时间限制，只要符合有关条件，法律可长期予以保护，如商业秘密权、地理标志权、商号权等。二、知识产权的范围知识产权是不断扩张的开放体系。科学技术的发展和社会的进步，不仅使知识产权传统权利类型的内涵不断丰富，而且使知识产权的外延不断拓展。
4、根据TRIPs协定、成立世界知识产权组织公约等国际公约和我国民法通则、反不正当竞争法等国内立法，知识产权的范围主要包括以下内容：1著作权和邻接权。著作权，又称版权，是指文学、艺术和科学作品的作者及其相关主体依法对作品所享有的人身权利和财产权利。邻接权在著作权法中被称为“与著作权有关的权益”。2专利权，即自然人、法人或其他组织依法对发明、实用新型和外观设计在一定期限内享有的独占实施权。3商标权，即商标注册人或权利继受人在法定期限内对注册商标依法享有的各种权利。4商业秘密权，即民事主体对属于商业秘密的技术信息或经营信息依法享有的专有权利。5植物新品种权，即完成育种的单位或个人对其授权的品种依法享有
5、的排他使用权。6集成电路布图设计权，即自然人、法人或其他组织依法对集成电路布图设计享有的专有权。7商号权，即商事主体对商号在一定地域范围内依法享有的独占使用权。对于科技成果奖励权、地理标志权、域名权、反不正当竞争权、数据库特别权利、商品化权等能否成为独立的知识产权，在理论界存在较大分歧。第二节知识产权法一、知识产权法的概念知识产权法是指因调整知识产权的归属、行使、管理和保护等活动中产生的社会关系的法律规范的总称。知识产权法的综合性和技术性特征十分明显，在知识产权法中，既有私法规范，也有公法规范；既有实体法规范，也有程序法规范。但从法律部门的归属上讲，知识产权法仍属于民法，是民法的特别法。民法的
6、基本原则、制度和法律规范大多适用于知识产权，并且知识产权法中的公法规范和程序法规范都是为确认和保护知识产权这一私权服务的，不占主导地位。二、知识产权法的渊源我国知识产权立法起步较晚，但发展迅速，现已建立起符合国际先进标准的法律体系。知识产权法的渊源是指知识产权法律规范的表现形式，可分为国内立法渊源和国际公约两部分。(一)知识产权国内立法渊源1知识产权法律，如著作权法、专利法、商标法。2知识产权行政法规。其主要有著作权法实施条例、计算机软件保护条例、专利法实施细则、商标法实施条例、知识产权海关保护条例、植物新品种保护条例、集成电路布图设计保护条例等。3知识产权地方性法规、自治条例和单行条例，如深
7、圳经济特区企业技术秘密保护条例。4知识产权行政规章，如国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的规定。5知识产权司法解释，如最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定、最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释。(二)我国参加的知识产权国际条约我国在制订国内知识产权法律法规的同时，加强了与世界各国在知识产权领域的交往与合作，加入了十多项知识产权保护的国际公约。主要有：与贸易有关的知识产权协定(TRIPs协定)、保护工业产权巴黎公约、保护文学和艺术作品伯尔尼公约、世界版权公约、商标国际注册马德里协定、专利合作条约等。其中，世界贸易组织中的TRIPs协
8、定被认为是当前世界范围内知识产权保护领域中涉及面广、保护水平高、保护力度大、制约力强的国际公约，对我国有关知识产权法律的修改起了重要作用。第三节知识产权的保护一、知识产权的民法保护(一)知识产权侵权行为知识产权侵权行为是指未经知识产权权利人许可，又无法律依据，擅自行使知识产权权利人的专有权利或妨碍知识产权权利人正常行使权利等损害知识产权权利人合法权益的行为。就其表现形式而言，知识产权侵权行为主要表现为非法行使权利人的专有权，或非法利用权利人的智力成果，如擅自复制他人作品或擅自实施他人的专利等，但有时也可表现为非法妨碍权利人正常行使权利，如禁止作者正当署名等。(二)知识产权民事责任知识产权侵权行
9、为应承担的民事责任形式主要有停止侵害、消除影响、赔礼道歉和赔偿损失等。停止侵害是保护知识产权的重要救济措施，不管行为人主观上是否存在过错，也不管是否造成损害后果，只要侵权行为正在发生或有证据表明即将发生，权利人均可请求法院裁判行为人停止侵权行为。对于侵犯知识产权的损害赔偿责任构成要件，是否要求主观上有过错，在理论界有一定分歧，按通说仍实行过错责任原则。对于侵权作品制作者、传播者或侵权商品销售者的损害赔偿责任，则通常实行过错推定原则，如著作权法第52条规定：复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制
10、品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。商标法第56条第3款规定：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。专利法第63条第2款也有类似规定。知识产权损害赔偿数额的确定主要有以下计算方法：(1)按权利人因侵权遭受的实际损失确定；(2)按侵权人因侵权获得的利益确定；(3)根据情节参照专利许可使用费的13倍合理确定；(4)按前述方法都难以确定时，由法院根据当事人的请求或依职权在50万元以下酌情判决。适用第1种和第2种计算方法的，赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理
11、人对侵权行为进行调查、取证的合理费用；法院还可以根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。须注意的是：在著作权诉讼中，应依次序适用第1种、第2种和第4种计算方法，只有在次序在先的方法难以适用时，才能适用次序在后的方法；在商标权诉讼和专利诉讼中，权利人对第1种和第2种计算方法有选择权，法院应当准许；第3种计算方法仅适用于专利侵权诉讼，只有在第1种和第2种计算方法都难以适用时才能适用。(三)知识产权权利冲突知识产权权利冲突是指知识产权与其他合法民事权利或知识产权相互之间因归属不同的权利主体而出现的矛盾或抵触状态。如注册商标使用了他人的姓名、肖像、美术作品
12、等，从而出现商标权与姓名权、肖像权或著作权的冲突；行使摄影美术作品著作权中的发表权也可能和他人的肖像权、隐私权冲突等。这是我国知识产权审判工作中经常遇到的问题，必须妥善处理。处理知识产权的权利冲突，主要适用下列原则：1约定优先原则。这是指当事人对有关权利冲突的处理有合法有效的合同约定的，应当尊重当事人的意志，优先适用合同中的约定处理纠纷。这种约定，既包括当事人事前对可能产生权利冲突纠纷事项而进行的约定，如画家、摄影师和人体裸体模特儿事先对绘画作品、摄影美术作品是否可以展览、出版进行的约定；也包括发生纠纷后对如何处理权利冲突纠纷而进行的约定。2保护在先权利原则。在当事人对有关权利冲突的处理没有约
13、定或约定无效的情况下，一般应保护产生时间在先的知识产权或其他民事权利，抑制或消灭产生在后的权利。如照相馆未经许可不得以行使发表权为由在橱窗中展览他人的肖像摄影照片。专利法第23条、商标法第9条和第31条都分别明确规定申请注册的外观设计、商标都不得与他人在先取得的合法权利相冲突。撤销侵犯在先权利的商标权或宣告侵犯在先权利的外观设计专利权无效，应依法由特定的行政机构进行，法院不得在民事审判中直接行使该权利。3过期权利丧失原则。其含义是指在先权利人应在法律规定的期间请求消灭或抑制与其在先民事权利相冲突的知识产权，否则就丧失胜诉权。如根据商标法第41条第2、3款的规定，注册商标侵犯他人在先商标权或其他
14、民事权利的，应在商标注册之日起5年内请求商标评审委员会裁定撤销；但对恶意注册他人驰名商标不受该期限限制。合法在先的民事权利与后产生的知识产权冲突的，如果超出诉讼时效起诉，也丧失胜诉权。胜诉权的丧失，并不导致在先取得的整体知识产权或其他民事权利的丧失。4综合考量原则。在前述原则都难以适用的情况下，法院应根据案件的具体情况，综合考虑诚实信用原则、公平原则和判决的社会后果及影响等因素处理权利冲突纠纷。(四)知识产权诉讼时效侵犯知识产权的诉讼时效为2年，自权利人知道或应当知道之日起计算。专利权、商标权或著作权的权利人超过2年起诉的，如果该知识产权仍在保护期内，人民法院应当判决责令被告停止侵权行为；侵权
15、损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。(五)知识产权诉讼特殊程序问题1管辖。专利纠纷第一审案件，由省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖；各高级人民法院根据本地区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审民事纠纷案件。商标权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖；各高级人民法院根据本地区的实际情况，经最高人民法院批准，可以在较大城市确定12个基层人民法院受理第一审民事纠纷案件。2举证责任。方法专利侵权纠纷案件，制造同样产品的单位或个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。3知识产权被许可人的诉讼地位。对侵犯知识产权的民事诉讼，知识产权权利人或者利害关系人可以作为原告提起诉讼。知识产权的权利人是指著作权人、专利权人、商标权人等，利害关系人是指知识产权许可合同中的被许可人、知识产权财产权的合法继承人等。根据合同约定的权利义务不同，知识产权许可合同主要有三种类型：一是独占许可合同，即在合同约定的时间和地域范围内，知识产权权利人(许可人)只授权一家被许可人使用其智力成果，许可人和任何第三人均不享有使用权；二是排他许可合同，即在合同约定的时间和地域范围内，知识产权权利人(许可人)只授权一家被许可人使用其智力成果，许可人保留对该智力成果的使用权，但任何第三人均不享有使用权
