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1、1,一、同一控制下企业合并,判断,同一控制下企业合并，相当于合并业绩可连续计算，对是否属于同一控制下合并条件要求较严格。,规则,思路,证券期货法律适用意见2008第3号 同一控制下企业合并相关会计准则,从入下几个思路来设计有关方案并解决有关问题：企业合并的背景和原因；被合并方的历史沿革、规范运行等基本情况，关注拟上市公司是不是把一个烂摊子收到了上市公司里，从而通过这种方式大股东来侵占上市公司的利益；合并方和被合并方之间的关联交易情况；论证是否符合同一控制下企业合并的条件；论证被合并方在体量上占合并方的比重，以确定合并后的运行时间；企业合并之后对发行人生产经营的影响，是否能够增强发行人的盈利能力
2、，是否导致主营业务发生变更、董事和高管发生重大变化从而触发发行条件。,2,一、同一控制下企业合并（续）,注意点,对收购资产需进行判断：同一控制下的企业合并并不一定就是股权收购，还有可能就是人员或者业务的重组，这也是一种企业合并。,安居宝、安利股份、福安药业、广田股份等,典型案例,二、非同一控制下企业合并,判断,非同一控制下企业合并，合并业绩不可连续计算，但涉及到不同控制体系下管理和业务整合，因此运行时间严于同一控制下企业合并。,规则,保代培训传达： 接受相关业务整合，不接受捆绑； 主板及中小板：并入的业务或股权三项指标（总资产、营业收入、利润总额）达到20%50%的运行一个完整会计年度、50%
3、100%运行24个月、100%以上运行36个月。 创业板：并入的业务或股权三项指标（总资产、营业收入、利润总额）达到20%50%的运行一个完整会计年度、50%以上运行24个月。,4,二、非同一控制下企业合并（续）,注意点,关注实施非同一控制下合并的原因和必要性； 关注收购对象的历史沿革、主营业务和财务状况等信息； 关注相关指标是否超过规定的标准从而需要运行一段时间，计算指标时可以扣除两公司关联交易金额； 非同一控制下收购是否履行了必要的程序； 有关合并的会计处理是否符合会计准则的规定。 由于非同一控制下合并之后需要合并报表，因此合并日也就是合并报表时点的确定问题也是一个技术问题，需要给出详细的
4、理由。,世纪鼎利、新宙邦、金运激光、南方泵业、联发股份、桐昆股份、爱尔眼科,典型案例,三、吸收合并,判断,吸收合并企业合并的一种形式，往往在合并和被合并企业业务需要整合时使用，根据实际情况判定为同一控制下合并和非同一控制下合并。,吸收合并需要履行的程序： 合并方和被合并方做出同意吸收合并的决议； 自做出吸收合并决议之日起十日内通知债权人； 在当地报纸上公告三次，一般是每周一次； 如果没有异议，双方签署吸收合并协议，并确定好吸收合并日；吸收合并日非常重要，自改日起，合并方全面接管被合并方经营； 确定双方分配股权投资比例的依据以及审计基准日； 会计师出具验资报告，对新公司的出资情况进行审核验证；
5、办理工商变更登记手续。,规则,公司法规定了吸收合并的一个基本法律程序，这些基本条件必须要满足，如果涉及外资的话还需要经贸部门的批准。 合并后的公司注册资本一般为合并方和被合并方注册资本相加，会计师出具验资报告。 合并方和被合并方股东在合并方新公司的出资比例可以根据经审计双方持有的净资产额进行换算； 吸收合并也是一种企业合并，也需要根据企业会计准则及相关解释的规定区分同一控制下企业合并或非同一控制下合并严格进行会计处理和专业判断； 一般情况下合并方为上市主体，那么会里对被合并方的历史沿革、规范运行、经营业绩、关联交易等问题与同一控制或非同一控制下企业合并一样同等关注。,三、吸收合并（续）,典型案
6、例,百润股份、光线传媒、朗源股份、明牌珠宝,注意点,四、股份代持,判断,委托持股有悖股权结构清晰的要求。,思路,一般就是通过股权转让的方式来进行清理。 第一种是为了规避200人股东而进行的委托持股，那么该种情形下只能通过受让方受让实际股东的有关股权从而解决该问题，那么应关注：受让方的背景以及与发行人的关系；股权转让的价格是否合理；股权转让的有关决策程序是否完备；股权转让是否是转让方全部的真实意思表示，是否会存在潜在的风险和纠纷。 第二种是就算是不委托持股股东人数也不超限的情形，该种情形会里的关注重点是：当初委托持股的背景和真实原因是什么；委托持股清理之后名义股东是否将股权全部转让给实际持有人，
7、是否存在股东退出和新股东受让的情形；股权转让的有关决策程序是否完备；股权转让是否会导致潜在的风险和纠纷。,委托持股期间股东权利享有和义务的履行情况也是重点关注的问题，比如最典型的就是如果分红的话是不是最后还是实际持有股东享受到了收益等等。这个问题分两个层面来看：一个是如果是委托人实际享有了权益那么可以作为委托持股一个有利的证明，另外如果委托持股期间受托人损害了委托人的利益，那么这些风险也需要解除并且要明确核查。 代持解除进行公证更谨慎。 媒体公告可以增加监管部门的审核信任度。,8,四、股份代持（续）,注意点,典型案例,晨光生物、中元华电、北京利尔、大北农、汉森制药、蓝丰生物、梦洁家纺、中化岩土
8、,五、债权转股权,判断,思路,公司法及公司注册登记管理条例对债权转股权未有明确规范，规范的债权转股权在审核中未构成障碍。,详细介绍债权的形成过程。 债权转股权已经通过有关审批程序、决策程序并经过其他股东确认。 债权转股权价格的公允性。 股东出具承诺，愿意就该问题承担责任。,五、债权转股权（续）,只有对本公司的债权才能转股权，对第三方的债权不能转为本公司的股权。 债转股需要明确价格，许多情况下企业可能存在债务重组收益，需要计入非经常性损益并缴纳所得税。 债权是真实的，不能为假债权。,注意点,典型案例,鸿特精密、新北洋、山东如意、独一味、安纳达,六、职工持股会和工会持股,判断,思路,证监会法律部（
9、2000）第24号文明确规定工会和职工持股会不能成为拟上市公司股东，因此必须清理。,一般通过股权转让方式予以解决，如果人数符合法律规定，也可直接量化到个人。具体参考的法律程序如下： 详细介绍职工持股会或工会持股形成的背景和过程； 当地主管部门批复同意撤销职工持股会或工会持股； 召开职工代表会就处理方案进行表决； 前述股权转让协议或其他协议； 取得当地体改办或其他主管部门同意调整的批复； 支付对价及股权过户。,六、职工持股会和工会持股（续）,处理过程中方案周全，以免引起不必要的纠纷和举报； 股权转让中，建议职工履行纳税义务； 公开拍卖是一种尝试； 发行人的控股股东和实际控制人同样要求不能为工会持
10、股或职工持股会持股。,注意点,典型案例,柘中建设、桂林三金、长江润发、塔牌集团、海量股份,七、验资报告瑕疵,判断,验资报告时股东出资最直接、最重要的证据。,思路,验资报告瑕疵主要有如下几种情形：验资报告形式不合规；验资报告内容与实际情况不符；验资报告要件不全；没有验资报告。验资报告形式不合规的情形倒不是很常见，主要是由于中介机构在审核验资报告问题时主要依据“实质重于形式”的原则，这在后面几种情形中得到了很好的体现；验资报告如果与实际情况不符，那么要根据实际情况进行股东出资的审验，由会计师出具复核报告；如果是要件不全，比如银行入账单不全等情形，那么需要根据实际情况将全部入账单找齐，必要时出具复核
11、报告；没有验资报告的情形需要重点关注。,14,七、验资报告瑕疵（续）,注意点,货币资金没有全部入账单，那么需要从银行存款及现金流转情况来核查； 如果是非货币性资产没有评估报告，那么要从购买发票、海关完税凭证、支付凭证、资金流转等角度进行核验。 重要的验资报告瑕疵在核查清楚之后至少需要省级工商总局出具证明文件，以保证合规性。,典型案例,精锻科技、银信科技、佳讯飞鸿,15,八、抽逃出资,判断,注意点,思路,抽逃出资若成立，属于重大违法违规。,在“抽逃资金”完全回流公司的情况下，全力辩护公司行为构成抽逃出资。,借款的背景和原因是什么； 出资瑕疵是否会对发行人的生产经营产生重大影响； 是否属于出资不实
12、、虚假出资和抽逃出资，是否可能受到刑事处罚； 公司的董事和高管是否会受到处罚，是否符合公司法的规定。,恒顺电气、鸿特精密、泰胜风能、中电环保、维尔利,典型案例,九、红筹架构回归,判断,监管部门对红筹架构回归持开放态度，只要满足股权清晰、股权控制权在境内、实际控制人未发生变更、资金轨迹基本清晰的前提下可以采取灵活处理。 红筹构架回归境内上市，控股权必须回到境内，但可以留一部分外资在境外。,外国投资者并购境内企业管理办法 关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知,规则,九、红筹架构回归（续）,红筹架构的废止一般都会通过股权转让的方式，这样的处理并不复杂也不陌生，其中一个
13、比较重要的问题就是外汇的管理，外资出去和回来都要履行登记手续。 红筹架构的搭建有些在某种程度上就是假外资的返程投资，但是一般情况下境内企业都会根据外商投资者企业享受“两免三减半”的税收优惠政策。原来享受的税收优惠是否不用补缴，需要与税务部门沟通。 由于红筹架构上市之前一般都要进行一轮私募，因此，在还原之时首先要回购私募所持有的BVI公司的股权；作为对投资者的补偿，一般情况下国内拟上市主体会在上市之前允许投资者定向增发。 红筹架构废止后，境外上市主体也相应开始开展注销工作，该工作不一定要在申报材料之前完成，只要已经开始注销就可以。,注意点,典型案例,二六三、启明星辰、日海通讯、誉衡药业,18,十
14、、红帽子企业,判断,红帽子企业名义上原来产权属于公有，要讲清楚产权转移的过程。,思路,红帽子企业尤其历史特性，既然历史问题历史看待，那么红帽子企业问题的解决思路也就很清晰了： 首先详细介绍清楚当时公司摘帽的整个过程，包括验资评估、公司决议、主管部门批复等等。 由主管部门出具兜底确认文件，从理论上讲如果当时摘帽的整个程序是完善且合规的，那么申报材料时由当地主管部门或者市级主管部门再确认一遍应该不会有问题的，但是从目前的状况来讲，绝大部分案例都最终还是由省级人民政府出具了确认文件。 中介机构发表核查意见，确认红帽子问题不会对发行上市构成障碍。 从已有的部分案例来看，尽管红帽子企业也涉及国有或集体资
15、产的处置问题，但是由于背景特殊且在产权甄别上也比较明确，因此在审核过程中审核人员一般情况下并没有做过多的关注，也没有经常针对该问题出具反馈意见要求解释相关问题。,十、红帽子企业（续）,注意点,红帽子企业企业摘帽也有两种情况，一种是企业很明确没有一点的集体或国有成分，就是全部由私人投资的，并且当初投资的资金来源很明确，那么这种情况下由主管部门明晰产权就没有问题了。还有一种情况就是，尽管企业是私人投资的，但是企业资产中还有少量是集体或国有企业形成的，比如税收减免、政府补助或者管理费之类的，这部分资产要不界定为集体资产形成集体股权要不就由私人股东定价购买，目前大部分情况还是由私人股东购买。 不建议牵
16、强地以代持解除的方式进行红帽子企业摘帽。,典型案例,联化科技、森源电气、亚厦股份、爱仕达、闽发铝业,十一、控股型公司上市,判断,控股型公司主要盈利并非来自母公司，且法律上母公司与子公司是独立的法人主体，因此有其自身特殊性。,对子公司的股权比例越高，受到的质疑越少； 需要明确下属子公司的分红政策，以保证上市后股东利益； 关注下属公司少数股东与公司的关联关系。 对下属子公司经营决策控制力的制度安排。 子公司之间的业务协调。,注意点,典型案例,瑞普生物、三特索道、浙江永强,十二、共同控制及无实际控制人,判断,思路,首发管理办法和创业板暂行办法要求实际控制人在一定期限内不得变更，在公司股权分散的情况下就产生了共同控制或无实际控制人的判定。,规则,公司法第217条 首发管理办法和创业板暂行办法 *证券期货法律适用意见第1号,既要核查相应的股权投资关系，也要根据实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事、高管的提名及任免所起的作用综合判断。,十二、共同控制及无实际控制人（续）,认定共同控制往往需要多方签署一致行动协议，
