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1、2019/4/23,1,农村信用社资产保全中法律问题,2019/4/23,2,主要内容,要在什么时间内提起诉讼即诉讼时效问题 是向谁来主张即被告的主体问题 诉讼保全和执行问题,2019/4/23,3,诉讼时效问题,一、诉讼时效是指权利人不在一定期间内行使权利，即丧失依诉讼程序保护其权利的可能性的民事法律制度。 民法通则第一百三十五条的规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为2年。,2019/4/23,4,诉讼时效问题,二、诉讼时效该如何起算，主要分以下四种情况： 1对债务履行期限有明确约定的，从约定的还款日之次日起算。在此需要注意：如果我们农信社与债务人签有延期还款协议的，诉讼时效应从延期
2、还款协议规定的最后还款日之次日起算。,2019/4/23,5,诉讼时效问题,2.还款期限约定不明，民法通则第八十八条第二款第二项、合同法第六十二条规定：债务人可以随时向债权人履行，债权人也可随时要求债务人履行，但都应给对方必要的准备期限，此时诉讼时效应从该合理期限届满之日起算。,2019/4/23,6,诉讼时效问题,3分期还款，在分期还款的情况下，诉讼时效是从每一期还款期满之日分别计算，还是从最后一笔还款期满之日计算，法律无明文规定。,2019/4/23,7,诉讼时效问题,4宣布提前到期。有些借款合同中含有宣布借款提前到期的“加速条款”的规定，这必须是合同中有特别约定的情况才可以这么做，如果我
3、们农信社利用该条款向借款人发出了关于宣告借款提前到期的通知，则诉讼时效应从借款人收到该通知之日起计算，但双方另有约定的除外。,2019/4/23,8,诉讼时效问题,三、诉讼时效的中止、中断问题 民法通则第139条的规定，在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。 第140条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间从新计算。,2019/4/23,9,诉讼时效问题,1所谓诉讼时效中断，产生的法律后果是自中断事由发生之日起，诉讼时效重新计算。 2引起诉讼时效
4、中断的方式 起诉、向对方主张权利或义务人明确表示同意履行义务。具体到资产保全诉讼中，常见的方式有：催收 、直接扣收债务人存款 、债务人履行或同意履行义务、会议纪要、诉讼,2019/4/23,10,诉讼时效问题,催收 。通常表现为向债务人发“催款通知书”，由债务人在催款通知书上签字确认。在催款通知书的送达上，常采取上门送达、邮寄送达 。 采取上门送达方式的，应有送达对象的法定代表人或其授权人在“催款通知书”上签字并加盖公章；（在这里有一个问题要提醒一下，在“催款通知书”上签收时如果是法人单位的尽量要求加盖公章，如是公民个人的，尽量要求亲笔签名，不要单纯盖私章。,2019/4/23,11,诉讼时效
5、问题,采取邮寄或快递方式送达“催款通知书”的，留存的快递凭证上应记载有关催收的主债权(如催收内容经过公证，还需附有关于催收信件内容的公证文书)，邮递或快递部门提供的表明催收文件已送达的送达回执。,2019/4/23,12,诉讼时效问题,关于公告送达，最高人民法院明确规定资产管理公司可以采取公告方式催收，其他债权人不能采用此方式进行催收。,2019/4/23,13,诉讼时效问题,直接扣收债务人存款 直接扣收债务人在农信社的有关存款。这种方式能否产生诉讼时效中断的效力，原司法界对此尚无定论。因此，农信社在扣收债务人款项的同时，仍应向债务人催收。,2019/4/23,14,诉讼时效问题,债务人履行或
6、同意履行义务 债务人向农信社表示同意履行义务的方式可为口头，也可为书面，甚至可为单纯的行为，如部分履行、支付利息、请求延期履行、提供担保等。由于口头证据在诉讼中基本上不为法院独立采信，因此对于债务人口头向农信社表示履行义务的，应要求其提供书面材料，便于农信社在诉讼时举证，维持诉讼时效。,2019/4/23,15,诉讼时效问题,会议纪要 会议纪要作为诉讼时效中断的事由，在内容上必须有“关于债务人确认债务且承诺偿还”的明确意思表示；在形式上必须有债务人有权签字人或其授权代表的签字，最好能加盖债务人的公章。,2019/4/23,16,诉讼时效问题,诉讼 在诉讼时效内提起诉讼的，诉讼时效中断。,201
7、9/4/23,17,诉讼时效问题,四、抵押与质押的诉讼时效 适用担保法)若干问题的解释第十二条第二款规定：“担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。”根据该条规定，对于那些主债权已丧失诉讼时效，但有抵押或质押担保的农信社债权，在主债权时效届满之日起算的两年内，我们农信社仍可以担保人为被告提起担保诉讼；以抵押物或质押物的价款优先受偿，该两年为不变期间。,2019/4/23,18,诉讼时效问题,五、诉讼时效丧失的补救。 、催收。诉讼时效已丧失情况下的催收，要想达到延续诉讼时效的作用，根据最高人民法院关于超过诉讼时效期间借款人在催款
8、通知单上签字或者盖章的法律效力问题的批复的规定，必须要有借款人在催收通知书上签字或盖章，形成对原债务的重新确认，签字人应为借款人的法定代表人或其授权人。,2019/4/23,19,诉讼时效问题,我们农信社在保证期间向连带责任保证人主张过权利，此后，未在2年诉讼时效期间内向保证人主张权利，保证人在我们农信社丧失保证债务诉讼时效的情况下又签收了我们农信社的催收通知书，对此，保证人能否免责，法律尚无明确规定，司法实践中有不同意见，因此，为起到重新确认保证债务的作用，我们农信社应在催收函中载明保证人承诺愿意继续按原保证合同的规定承担保证责任的内容。,2019/4/23,20,诉讼时效问题,2达成新的还
9、款协议。 在诉讼时效丧失的情况下，根据最高人民法院关于超过诉讼时效期间当事人达成的还款协议是否应当受法律保护问题的批复的精神，可以通过达成新的还款协议补救诉讼时效。,2019/4/23,21,被告的主体确定问题,债是按照合同的约定或依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，负有义务的人是债务人；债权人有权要求债务人按照合同的约定或依照法律的规定履行义务。除了借款合同上的当事人外，更有许多依法应承担还款义务的其他主体。,2019/4/23,22,被告的主体确定问题,因此要对债务人的存续状况进行调查，包括债务人是否仍然存在，是否因未年检而被吊销执照，被吊销、撤销后是否经过清算，是否进
10、行过合并、分立等以确定起诉对象。,2019/4/23,23,被告的主体确定问题,(一)债务人歇业、被撤销或被吊销营业执照的，我们农信社应根据以下情况确定诉讼主体： 1借款人歇业、被撤销或吊销营业执照后，依法成立清算组织的，可以该清算组织为被告。 2如未成立清算组织的，应以原企业为被告，并可以负有清算义务的清算主体为共同被告。这里所讲的清算主体可以分以下几种情况：,2019/4/23,24,被告的主体确定问题,(1)借款人是国有企业的，其上级主管部门为清算主体； (2)借款人是集体企业的，其开办者为清算主体； (3)借款人是联营企业的，联营各投资主体为清算主体； (4)借款人是有限责任公司的，全
11、体股东为清算主体；,2019/4/23,25,被告的主体确定问题,(5)借款人是股份有限公司的，董事会为清算主体。 3不具备法人资格的。最高人民法院关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复规定：歇业、被撤销或被吊销营业执照的企业的股东或者开办单位没有投入自有资金，或者投入的自有资金(即企业注册资本)达不到法定的最低限额，或者不具备企业法人其他条件的，我们农信社可请求法院认定其不具备法人资格，由股东或开办单位承担民事责任。,2019/4/23,26,被告的主体确定问题,(二)债务人破产 1根据 最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见第十七条规定，没有保证人的应向破产受理法院申
12、报债权。 2根据最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第四十四条规定，有保证人的就直接以保证人为被告，要求其承担保证责任；同时通知保证人关于债权人已放弃申报债权的事实，告知其可预先行使追偿权。此后，还可查封保证人在清算组破产分配所得。,2019/4/23,27,被告的主体确定问题,(三)如债务人变更名称的，以变更后的主体为被告。 (四)债务人公司制改制。根据最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定规定： 1依法整体改制或通过增资扩股或转让部分产权进行公司制改造，以改制后的公司为被告。,2019/4/23,28,被告的主体确定问题,2部分财产和他人组建新公司
13、，原则上仍以原债务人为被告。但原债务人以优质资产或主要资产与他人组建新公司的，以原债务人与新设公司为共同被告，要求新设公司在接受的财产范围内与原债务人共同承担连带责任。,2019/4/23,29,被告的主体确定问题,(五)债务人分立。 以分立后的企业为共同被告，但分立时对我们农信社债务承担有约定，且经我们农信社认可的，以约定的债务承担人为被告。,2019/4/23,30,被告的主体确定问题,(六)债务人被兼并 1兼并双方对我们农信社债务承担有约定且经我们农信社同意的，以约定的债务承担人为被告。 2兼并双方对我们农信社债务承担未作约定 兼并双方对我们农信社债务承担未作约定或虽有约定但我们农信社不
14、同意的：,2019/4/23,31,被告的主体确定问题,(1)吸收合并 即债务人法人资格被注销，成为兼并者的一部分，以兼并方为被告 但吸收合并时，债务人的资产管理人或出资人隐瞒或遗漏我们农信社债务的，如合并时，参照公司法有关规定，公告通知了债权人，我们农信社在公告期内申报过债权的，以兼并方为被告；如我们农信社未在公告期内申报债权的，以债务人原资产管理人或出资人为被告,2019/4/23,32,被告的主体确定问题,(2)新设合并 即债务人与他人以各自所有的资产重新注册成立新企业，债务人主体资格消灭，以新设企业为被告 (3)债务人开办单位出资不实或抽逃出资 可以债务人及其开办单位为共同被告，要求开
15、办单位在出资不实部分或抽逃资金范围内承担赔偿责任。如存在验资机构提供虚假验资证明的，可追加验资机构为共同被告，要求其在验资不实部分或虚假资金证明金额内承担民事赔偿责任,2019/4/23,33,被告的主体确定问题,(4)债务人被承包、租赁经营 主要是指债务人的股东依法将债务人发包或出租给他人经营管理，此时仍应以债务人为被告，可对承包人或承租人经营管理的债务人的资产采取保全措施。如承包或租赁合同严重侵害了债务人合法权益的，我们农信社可提起撤销之诉，请求人民法院撤销承包或租赁合同。,2019/4/23,34,被告的主体确定问题,(5)债务人为个体工商户，以营业执照记载的业主为被告。营业执照上记载的
16、业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同被告,2019/4/23,35,被告的主体确定问题,(6)债务人为自然人且已死亡 以法定或指定的继承人为被告，要求其在接受的遗产范围内承担责任。但明确表示放弃继承权的继承人除外,2019/4/23,36,财产保全和执行问题,(一)诉前保全 对于诉前已查找到的债务人所有或经营管理的财产，为限制债务人转移、隐匿或采取其他手段处分财产，防止其他债权人先采取保全或强制措施，保证农信社债权能够受偿，可在起诉前，先向人民法院申请保全。常见的保全措施有查封、冻结、扣押、止付等。在向人民法院申请诉前保全时，应注意以下事项：,2019/4/23,37,财产保全和执行问题,1、提出诉前保全必须提供担保。但在司法实践中，对于我们农信社申请的诉前保全，人民法院并不严格按照民诉法的有关规定操作，一般并不要求农信社再另行提供担保。但为避免因未提供担保而使我们农信社的诉前保全申请被法院驳回，防止因保全不及时、债务人的财产被其他债权人抢先保全的情形发生，我们农信社在申请诉前保全时，应做
