新刑诉法中的证据规则课件-张保生

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1、新刑诉法中证据规则 实施的若干问题 中国政法大学 张保生 2014年8月19日,一、事实与证据 二、新刑诉法完善证据制度的进步 三、关于直接言词原则和质证规则 四、关于非法证据排除规则的实施 五、最佳证据规则和补正概念的科学性质疑,一、事实与证据 （一）客观存在 1.“客观存在”是指，不以人的意识为转移的客观世界。 存在是“纯客观的”世界是物质的，物质是客观存在的。“离开谁，地球都照样转” 2.宇宙的无限性 空间上“无边无际” 已观察到的河外星系1万多个 时间上“无始无终” 3.生命的有限性，认识能力的无限可知论,银河系直径10万光年，从这个角度看太阳系，只是肉眼不能分辨的一个小点。旅行到宇宙

2、边缘 乘最快人造卫星（25万公里/小时），飞1光年需4000年 人类文明史：古希腊BC800，孔夫子BC552（77代） 4000年X10万=4亿年（横渡银河系）社会伦理问题：在飞船上“生儿育女”要多少代？2.5亿年770万代，人生意义？飞船后代的地球性？,（二）事实三性 审判活动分两个阶段：事实认定和法律适用。 布莱克法律辞典：事实是“某种实际存在的东西” 定义：事实是人通过感官和思维所把握的真实存在。 1.真实性 (1)真实性是事实的本质特征。假的东西不是事实。 (2)事实发生于一定的时间和空间。在时间维度上，事实只有过去时和现在时，没有将来时。 (3)事实的真实性表现为一种“既成性”不能

3、更改的不变性。“覆水难收”,2.经验性 事实与存在的区别： （1）存在和事实可知和真知。 （2）存在之普遍性和无限性，事实之特殊性或具体性 “马某贩毒”这个事实至少包括三个要素：特定时间（2001年2月10日），特定地点（云南省巍山县被告人马某家中），特定行为（马某以5万元价格，贩卖给梁某523克海洛因）。 假定，2001年2月10日云南巍山县客观上存在10个人贩毒，其中9个人却没被发现，没人知道它们发生的特定时间、地点、交易对象和交易方式。事实？存在？ 因此，关于客观存在的知识是一种“可知”的理论知识。“可知”（的存在）不等于“真知”（的事实）。,维特根斯坦：“世界是事实的总 和，而不是物的

4、总和。” 抓获的贩毒v.贩毒存在：1:7 行贿罪v.行贿存在：2:98 强奸案的报警率？,太阳系,地球,贩毒,贩毒,贩毒,贩毒,贩毒,贩毒,贩毒,贩毒,3.可陈述性 （1）所知之事均可陈述。从知识表达（说者）的角度看，事实总是以某种判断的形式被人们所把握，不可能脱离语言而赤裸裸地存在，不能陈述的东西不是事实。维特根斯坦：“世界是事实的总和，而不是物的总和。”“语言的界限，意味着我的世界的界限。” 什么是“知识”？“知道”是什么意思？ 你知道15分钟前发生在教室外面的那场车祸吗？ 2012年全国接报涉及人员伤亡的路口交通事故4.6万起，造成1.1万人死亡、5万人受伤，平均每天因交通事故伤亡的人数

5、已达167人（注:每11分钟有一人在交通事故中伤亡） （2）通过陈述可知其所述事实。从知识理解（听者）的角度看，人能学习知识，是因为命题与事实之间具有同构性,证人1作证说：“刚才那场车祸，是一辆蓝色小轿车撞了一辆红色小轿车。” （3）陈述真假难辨，可能使法院作出错误裁判 。 （言词）证据有真假之分 ，这会产生两种情况： 一方面，哈贝马斯：“如果这种思想是真的，表达这个思想的句子就报告一个事实。”（真命题） 另一方面，如果一种思想是虚幻的，表达这个思想的句子就并非报告一个事实（假命题）。 两个相反命题：“张三那天下午3点去了李四家” “张三那天下午3点没去李四家” 证人2作证说：“刚才那场车祸，

6、是一辆红色小轿车撞了一辆蓝色小轿车。”,（三）证据概念 1、证据是与案件事实相关的信息 信息“表征”特性事实一旦发生，会以证据形式留下某些痕迹，保留了事实发生或存在的形态、结构、属性和含义。 化石是古生物存在的“痕迹”或证据 爆竹皮，是除夕夜火树银花的“痕迹”或证据 2、证据对事实主张具有证明作用 证据所证明的是一种事实主张，而不是事实本身 证据有真伪之分。事实只有一个，但却有不同的解释，“相反的故事” 事实客体与认识主体的三种关系：,3、“证据之镜”原理 （1） 证据是事实认定的必要条件“惟一桥梁”证据裁判原则的根据。 （2） 证据提出者用证据所证明的事实，支持的是各自的事实主张可信性、可靠

7、性，“镜中花”。质证规则的根据。 （3） 事实认定者对证据提出者所主张事实（ “镜中花” ）之存在可能性，通过经验推论作出的事实认定，是一个“思想产品” 像“拼图”游戏。“上帝”把一张地图剪成100片，“拼图”取决于两个问题： 其一，能获得多少证据片段？70%？7%？证据法的宗旨是鼓励采纳证据。 其二，能否辨证据真伪。 “上帝”撒出去100片，通过双方举证“找回来”120片？！ 质证交叉询问和对质辨证据真伪。,事实认定是对事实的再现或重现“思想产品”,（4）“证据之镜”原理决定了事实认定标准是概率标准 “在美国，有数据表明，在强奸谋杀案审判的死刑定罪中，重罪审判的错误率大约在3.5%-5.0%

8、之间。”5%的错误率 如果确信无疑标准达不到绝对确定性，那么，关键就不是“犯不犯错判”，而是如何对待两种不同性质的错误：错判 / 错放？ 美国：“宁可错放十个，也不错判一个” 中国：“既不冤枉一个好人，也不放过一个坏人” （要求100%的准确性神能标准） 中国错案追究制度改革：“宁可错放一个，也不错判一个” 其他错误口号：“命案必破”，“有错必纠”，“终身追究”,（四）证据属性 1.相关性 （1）相关性是证据的根本属性 相关性是证据与事实之间的逻辑联系 “相关性”表示证据和待证事实之间一种直接或间接的证明关系。“有助于支持”或“有助于否定”一种事实主张 （2）相关性是现代证据制度的基本原则 “

9、我们的相关性规则旨在使事实认定者的注意力集中于适当的信息，且仅仅集中于适当的信息。另外，这些规则还通过排除对事实裁判者裁断实质问题没有帮助的信息。”（David P. Bergland ）,（3）相关证据提供了证明要件事实的信息 第一，提出证明某个事实的证据，对于该案件是“要素性的” 经验推论链条： 证据性 推断性 推断性 推断性 要件 要件 事实 事实 1事实 2事实 3事实 1事实 2要件 狱犯乙作证， 狱警们 狱警们 狱警们 狱警们 狱犯甲 狱犯甲 狱警们佩带 佩带着 准备进 企图打 先动手 是自卫 使用武力 了防暴用具 防暴用具 行交战 人 打人 性还击 并不违法 | | 事实认定者经

10、推论确信且对该争端 的法律解决至关重要的事实 第二，相关证据必须使一个要件事实更有可能或更不可能 规则401要求，一个证据性事实必须使一个要件事实“更可能或更不可能” ，才是相关的。,（4）“任何趋向性”之最小相关性检验标准 规则401：相关性“使任何事实的存在具有任何趋向性（any tendency）更有可能或更无可能”告诫法官不要排除这样的证据。 最低检验标准体现了如下证据政策： 第一，如果法官相信相关联系存在的任何可能性，法官就应该认定该证据是相关的。 第二，规则401鼓励尽可能采纳相关证据，减少对证据的特异性排除减少对相关证据的排除！ “当且仅当有没有该证据可能性都是相同的，该证据才没

11、有相关性 ”（沃恩C鲍尔：有条件相关性的神话 无足轻重的证据才没有相关性,2.可采性（证据能力） （1）可采性是证据能否被采纳作为定案依据的属性（证据资格） 其一，不具有相关性的证据不可采纳（必要条件） 其二，相关证据不一定采纳（非充要条件证据政策） 不相关是排除证据的主要理由，但不是惟一理由。联邦证据规则403。 其三，相关性是法官采纳和排除证据的依据 法官将采纳任何具有相关性的证据，排除所有不相关的证据。这是自由证明制度的含义。证据相关性原则。 “这个原则禁止接受任何无相关性、逻辑上不具有证明力的东西。”（塞耶） 只有相关证据，才有助于事实认定者作出理性的事实认定,3.证明力 （1）证明力

12、：证据对事实认定者思考要件事实产生的说服力 指证据性事实对待证事实支持或否定的强度（特文宁） 潜在推论的强度（反映了相关性的强弱） 证据性事实 推断性事实 要件事实 要件 （2）危险性实质上超过证明力的排除裁量权（平衡检验） 不公正偏见 混淆争议 误导陪审团 过分拖延、浪费时间和不必要的累积证据 规则403对证据的采纳规定了一种（法官）证明责任倾向于宽容采纳证据的错误决定，而不是排除证据的错误决定。鼓励采纳证据,4.可信性 证据的相关性、可采性、证明力普通法由法官负责 物证来源的可靠性和书证的真实性也由法官负责 证据可信性、真实性由陪审团负责 Twining词汇表： 1、真实性（Authent

13、icity）。有形证据可信性的一种属性，指一个有形物是否就是其所展示的东西。 2.可靠性（Reliability） 一个可靠的过程，是可重复、可信赖或具有一致性的过程。如测量仪器的可靠性、灵敏度。 物证来源的可靠性同一性认定，辨认，最佳证据规则（是否存在造假？欺骗性证明）,二、新刑事诉讼法完善证据制度方面的进步（7个方面） 1、完善了证据种类（第48条）：一是将物证和书证分开；二是将鉴定结论改为鉴定意见，打破了对科学证据的迷信；三是增加了“电子数据”，与视听资料列为一类。 2、明确了控方举证责任（第49条）：“公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担”。被告人没有证明自己无罪的义务无罪推

14、定原则的体现 3、部分确立了不得强迫自证其罪的权利“不得强迫任何人证实自己有罪”（第50条），加强了人权保障。不得强迫自证其罪原则（自白任意原则或口供自愿原则）,“不得自证其罪的权利”（right against self-incrimination）主体是刑事被告人或证人（美国宪法第五修正案）保障一个人不能被政府方强迫作证，提供可能导致自己受到刑事指控的证言。与无罪推定一起确保国家必须承担刑事指控的证明责任。该权利蕴含沉默权（right to remain silent）。 两个含义：一是不被强迫自证有罪，二是不被强迫自证无罪，被告人没有证明自己无罪的义务，没有在针对自己进行的查找证据的活动

15、中予以合作的义务（沉默，拒绝陈述不能因被告人保持沉默或拒绝陈述就认定其有罪或得出对其不利的结论）。 （1）“不得强迫任何人证实自己有罪”不被强迫自证无罪 （2）第50条“不得强迫任何人证实自己有罪”与第118条第1款“犯罪嫌疑人对侦查人员的提问应当如实回答”的规定有无冲突？ “不得强迫自证其罪”的权利的完整意义应该是：不得强迫任何人证实自己有罪或无罪，即拥有沉默权。这是中国证据法治未来发展的努力方向。,4、确立了“确信无疑”的证明标准（第53条）：“证据确实、充分，应当符合以下条件：（1）定罪量刑的事实都有证据证明；（2）据以定案的证据均经法定程序查证属实；（3）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。” beyond reasonable doubt（确信无疑=确实、充分，内心确信，排除合理怀疑） 起诉的证明标准优势证据 5、初步建立了证据开示制度（第38条，第182条第2款）：“辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。”这意味着，控方要向辩方开示全部证据 以前只规定“可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人会见和