刑法理论与实务

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1、,刑 法 既 是 善 良 人 的 大 宪 章,又 是 被 告 人 权 利 的 大 宪 章,| 冯 李 斯 特,刑法学是一门古老而又富有生命力的学科，她内容丰富，体系完整。本课程将围绕着刑法的总论（本体论、犯罪论、刑事责任论、刑罚论）及刑法的分论两编对刑法学进行探析，力求呈现一个完整清晰的刑法理论脉络。,刑法理论与实务,目录,一、刑法学的历史发展 二、刑法学的理论体系 三、刑法学的研究方法 四、刑法学的研究意义,胸怀造就法学家,导言,导言,“刑”字的文字学渊源 1 贝卡里亚的论犯罪与刑罚一书，奠定了刑法学的基础。 2 社会主义刑法学在俄国十月革命胜利之后诞生。 3 我国在毛泽东思想的指导下将前苏

2、联的刑法理论与本国的具体情况相结合以创建自己的刑法学。,一、刑法学的历史发展,刑法学的理论体系：是指依据一定的知识原理、原则，将刑法学的具体研究对象加以排列组合所形成的有机统一的理论结构形式。,导言,二、刑法学的理论体系,刑法学的概念、对象,刑法学是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学。它属于部门法学的范畴，是部门法学中最重要的学科之一。 犯罪、刑事责任、刑罚。 刑事责任是联结犯罪与刑罚的一个必不可缺的环节或纽带，三者之间不能互相代替。,刑法学与其他刑事科学,犯罪学：研究犯罪现象、犯罪原因和犯罪预防的科学； 犯罪心理学：研究犯罪人的心理活动及其规律的科学； 监狱法学：研究监狱立法和对

3、罪犯的管理、教育和改造实践的科学； 刑事诉讼法学：是研究对犯罪如何侦查、起诉、审理、判决等整个刑事诉讼程序的科学； 刑事证据学：研究有关刑事证据的基本理论、立法规定和司法实践的科学； 犯罪侦查学：研究侦查的技术手段和策略方法的科学。 法医学：应用医学、生物学、化学和其他自然科学理论和技能解决法律问题的科学，用于侦察犯罪和审理刑事或民事案件提供证据。,刑法学的体系,理论体系：罪责刑 教科书体系： 上编：刑法总论 1.导论 2.本体论(刑法概说、基本原则、效力范围） 3.犯罪论(犯罪概念与犯罪构成、正当行为、故意犯罪的停止形态、共同犯罪、罪数形态） 4.刑事责任论 5.刑罚论（刑罚概说、刑罚的体系

4、和种类、刑罚的裁量、刑罚裁量制度、刑罚执行制度、刑罚的消灭）,下编：刑法各论,1.刑法各论概述 2.危害国家安全罪 3.危害公共安全罪 4.破坏社会主义市场经济秩序罪 5.侵犯公民人身权利、民主权利罪 6.侵犯财产罪 7.妨害社会管理秩序罪 8.危害国防利益罪 9.贪污贿赂罪 10.渎职罪 11.军人违反职责罪,（一）刑法学研究的方法论基础 马克思主义哲学（辩证唯物主义、历史唯物主义） （二）刑法学的具体研究方法 1.分析的方法（阶级分析、一般分析） 2.比较的方法 3.历史的方法 4.理论联系实际的方法,导言,三、刑法学研究方法,研究刑法学的意义,导言,四、刑法学的研究意义,第一编 刑法总论

5、,第十二章 正当行为,刑罚的裁量制度,刑法本体论,第一编 刑法总论,第一章 刑法概说,【本章重点问题】 1.刑法的概念 2.刑法的表现形式与分类 3.刑法的结构 4.刑法解释的分类,【本章关键术语】 刑法 刑法典 单行刑法 附属刑法 刑法体系 刑法解释,【内容提要】 本章主要阐述了刑法的概念、表现形式与分类，我国刑法的阶级性质与法律性质，我国刑法的根据与任务、我国刑法的体系与结构，刑法解释的概念与分类。,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,一、刑法的概念 （一）刑法的内涵 刑法是掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，

6、规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并对被却为犯罪的人给于什么样的形式制裁的法律。由于犯罪、刑事责任与刑罚是刑法的基本内容，因此我国刑法学界一般认为：刑法就是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律,目录,第一节 刑法的概念,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,（二）刑法的渊源 1.刑法典、刑法修正案 2.单行刑法 3.附属刑法 4.民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则所制定的变通与补充规定。 5.香港、澳门特别行政区适用的刑法,目录,第一节 刑法的概念,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,（三

7、） 刑法的分类,刑法 分类,1.广义刑法 与狭义刑法,2.普通刑法 与特别刑法,3.形式刑法 与实质刑法,4.司法刑法 与行政刑法,第一节 刑法的分类,目录,1.以刑法内涵的情况为标准,（1）广义刑法：指规定犯罪、刑事责任和刑罚的一切法律。 包括刑法典、单行刑法（如全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定和附属刑法（如中华人民共和国公司法中规定犯罪和刑事责任的条款）。 （2）狭义刑法：指具有法典形式的刑法。在我国指中华人民共和国刑法,2.以刑法适用的情况为标准,（1）普通刑法：是指具有普遍适用性质的刑法。（刑法典、刑法修正案） （2）特别刑法：仅适用于特别人、特别事（犯罪）

8、或仅在特别时间、特别地域适用的刑法。（单行刑法、附属刑法）,3.以刑法外形表现情况为标准,（1）形式刑法：指从外形上或名称上一看便知其为刑法的法律。（刑法典、单行刑法) （2）实质刑法：指从外形上或名称上看不是刑法，但其内容却规定了犯罪及其刑事责任或刑罚处罚的法律条款。（附属刑法）,4.以规定犯罪的情况为标准,（1）司法刑法：又称固有刑法 指规定以反社会伦理道德为前提的犯罪的刑法。 （2）行政刑法：指规定某些违反行政法的行为构成犯罪并使之负刑事责任、受刑罚处罚的法律。,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,二、刑法的性质,1.规定内容的特定性,2.调整范围的广泛性

9、,3.强制手段的严厉性 4.保护权益的后盾性,目录,1.阶级社会的产物,2.体现统治阶级意志，维护统治阶级利益,3.由国家的阶级性决定,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,刑 法 的 根 据,基本法根据：宪法,实践根据：同犯罪作斗争的具体经验及实际情况,第二节 刑法的创制,目录,第二节 刑法的根据、任务和机能,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,刑 法 的 任 务,第二节 刑法的任务,目录,（1）保卫国家安全、人民民主专政政权和社会主义制度 （2）保护社会主义的经济基础 （3）保护公民的各项权利 （4）维护良好的社会秩序和安定的生

10、活局面,刑法的机能,1.法益保护机能。这是指刑法通过惩治犯罪来保护法益。法益，是指通过刑法来保护的国民的生活利益。 2.人权保障机能。这是指根据罪刑法定原则，对犯罪人只能根据刑法规定来处罚，从而保障其合法权利。刑法不仅是“善良人的大宪章”，也是“犯罪人的大宪章”。 3.规制机能。这是指刑法既是行为规范，又是裁判规范；既规制人们的行为，又规制法官的裁判活动。,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,一、刑法体系,2.我国刑法典的体系 编、章、节、条、款、项,1.概念 广义的刑法体系指刑法的各种渊源及其相互关系 狭义的刑法体系指刑法典的组成和结构,3.段：同一条款可能只

11、表达一个意思，也可能包含两个以上意思。,第三节 刑法体系,目录,第三节 刑法的体系和解释,4.但书：（1）与前段意思相反；（2）前段意思的例外；（3）对前段意思的限制；（4）对前段意思予以补充,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,（一）刑法解释的意义 刑法解释是对刑法规定意义的阐明。 （二）刑法解释的必要性 1.文字具有多义性、发展性（如“卖淫” ） 2.法律具有抽象性、模糊性 3.刑法具有稳定性,极度的精密在法律中受到非难,目录,二、刑法的解释,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,目录,第一节 刑法的概念,（三）刑法解释的分类

12、1.按解释的效力分 （1）立法解释：指由国家立法机关即全国人民代表大会及其常务委员会所作的刑法解释。 （2）司法解释：指由国家最高时发机关依据法律的授权对刑法规定的含义所作的说明 （3）学理解释：指由未经国家立法机构授权的机关、单位、社会团体、学术组织以及专家学者个人对刑法所作的解释。,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,2.按刑法解释的方法分 （1）文理解释：指从刑法条款用语的语义及通常使用方式出发来说明刑法规定含义的解释方法。 （2）论理解释：指按照立法精神，联系刑法产生的缘由、沿革及其他有关事项，对刑法规定作逻辑分析，从而阐明其真实含义的解释方法。 常见的

13、论理解释是扩张解释、限制解释和当然解释。,极度的精密在法律中受到非难,目录,第 一 编 刑 法 总 论,刑 法 本 体 论 之 刑 法 概 说,* 关于刑法解释立场的争议 （1）主观说：刑法解释的目标应是阐明立法时立法者的意思。 （2）客观说：刑法解释应揭示的是适用时刑法之外的意思。 （3）折中说：是调和主观说和客观说的一种法律解释学说。,极度的精密在法律中受到非难,目录,解释的技巧,对一个条文术语的含义，需要根据解释技巧得出解释结论。常见的解释技巧有： 1平义解释。这是指按照该用语最平白的字面含义来解释含义，即所谓的看山是山，看水是水。 2扩大解释（又称扩张解释）。这是指对用语解释后的含义大

14、于字面含义，但该含义仍处在该用语可能的含义范围内。例如，将自动取款机解释为“金融机构”，就是对“金融机构”的扩大解释。,【注意】扩大解释这种方法本身是被允许的，但是其解释后的结论并不一定具有可适用性。 例如，将网络上的虚拟财产解释为“财物”，没有超出“财物”可能的含义范围，属于扩大解释。但是，这种扩大解释的结论适用到具体的财产犯罪中（如抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪等），是否合理，则需要具体分析。,3缩小解释（又称限制解释）。这是指对用语解释后的含义小于字面含义。 例如，根据司法解释，盗伐林木罪中的“林木”不包括他人房前屋后、自留地种植的零星树木。 4反对解释（又称反义解释）。这是指根据用语的正面表述

15、，推导出其反面含义。 例如，十四周岁及以上的人要对故意杀人罪负责。据此，小于十四周岁的人便不需对故意杀人罪负责。,5补正解释。这是指刑法条文用语表述有明显错误，只有通过修正、补正来阐明其真实含义。 例如，刑法第63条第1款规定：“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。”这里的“以下”应当不包括本数。如果判本数，就属于从轻处罚。但是第99条规定：“本法所称以上、以下、以内，包括本数。”因此对第63条的“以下”应进行补正解释，认为第63条的“以下”用语错误，应解释为“低于法定最低刑判处刑罚”。,6类推解释。这是指将不符合法律规定的情形解释为符合法律规定的情形。例如，将强奸

16、罪中的“妇女”解释为包括男子，就属于类推解释。 (1)性质。类推解释违反罪刑法定原则，是被禁止的解释方法，但不禁止有利于被告人的类推解释。,【注意1】禁止类推解释，既针对司法机关，也针对立法机关，换言之，立法机关（例如，全国人大常委会）也不能进行类推解释。例如，刑法第267条第2款规定：“携带凶器抢夺的，以抢劫罪论处。”全国人大常委会不能对该款作出如下立法解释：携带凶器盗窃的，也以抢劫罪论处。因为将盗窃解释为抢夺，属于类推解释。当然，全国人大常委会可以通过立法的方式（如颁布刑法修正案）规定：携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处。由此可见，一个类推解释的结论，即使被写进司法解释或立法解释，也不能因此否定其类推解释的性质。若最高人民法院、最高人民检察院或全国人大常委会果真如此做，也只能将其错误结论视为一种特殊规定。,【注意2】正确认识“不禁止有利于被告人的类推解释”。之所以不禁止，是为了公平地保障人权。例如，389条（行贿罪）第3款规定：“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿