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1、担保法 第一节 担保法概述 第二节 保证 第三节 抵押 第四节 质押 第五节 留置 第六节 定金,担保的概念和性质 （一）担保的概念 依法律规定或当事人约定而产生的,促使债务人履行债务并保障债权人实现债权的法律措施或制度。担保的适用范围合同法律关系。 （二）担保的性质 第5条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”,担保的种类 * 人保、物保、金钱担保 * 保证、抵押、质押、留置、定金,保证 （一）保证的概念 指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 （二）保证的特征 1保证属于人保。 2保证人为主合同当事人以外的第三人。 3
2、保证人必须具有代为清偿债务的能力信誉和不特定财产。,保证合同 （一）保证合同的概念 保证合同是保证人与主合同中的债权人签订的合同。 （二）保证合同的种类 1、一人保证合同和共同保证合同； 2、单一形式的保证合同和最高额形式的保证合同； 3、全额保证合同和部分保证合同。 （三）保证合同成立的条件 1、保证人应为主合同以外符合法律规定的第三人； 第7条规定：“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。”,（四）保证合同的主要内容 1、被保证的主债权种类、数额 2、债务人履行债务的期限。 3、保证的方式。 4、保证担保的范围。 5、保证的期限。 6、双方认为需要约定的其他事项。,保
3、证方式,一般保证： 1.享有先诉抗辩权（债权人未就主债务人的财产强制执行而不能清偿之前，保证人可以拒绝承担责任） 2.诉讼中，不能单独起诉保证人,连带责任保证 1.不享有先诉抗辩权 2.可以一并起诉，也可以单独起诉,保证方式,合同双方自行约定 （1）一般保证 （2）连带责任保证 没有约定或者约定不明，视为连带责任保证,保证责任 （一）保证范围 即保证担保的范围，是指在保证关系中保证人所承担的保证责任的范围。 保证范围包括当事人约定的保证范围和法定的保证范围，约定优先，法定补充。 法定范围： * 主债权 * 利息 * 违约金 * 损害赔偿 * 实现债权的费用,保证期间,约定性 法定性 1.未约定
4、 6个月 2.约定不明 2年,保证责任的消灭 1、债务人清偿全部债务 2、债务转让未经保证人书面同意； 3、主合同变更未经保证人书面同意。 4、合同约定或法定保证期间届满，债权人未向保证人请求履行其保证债务，保证人免除保证责任。,抵押 （一）抵押的概念 指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 （二）抵押的特征 1、抵押权是一种担保物权。 2、抵押权是抵押人不转移对标的物的占有就其财产所设定的物权。 3、抵押物必须为特定的、可处分的财产，包括不动产或者动产。 4、抵押权人有
5、权就抵押物卖得价款优先受偿。,三、抵押财产的范围_见教材 （一）可抵押的财产 （二）不得抵押的财产,抵押权的设定 （抵押合同的内容和形式 1、被担保的债权的种类、数额； 2、债务人履行债务的期限； 3、抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或使用权权属； 4、担保的范围； 5、当事人认为需要约定的其他事项。 一般书面形式,抵押登记 1、作为抵押权“生效要件”的抵押登记 抵押权抵押合同抵押登记 （一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门； （二）以城市房地产或者乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门； （三）以林木抵押的，为
6、县级以上林木主管部门； （四）以航空器、船舱、车辆抵押的，为运输工具的登记部门； （五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门”。 （六）第43条又规定：“当事人以其他财产抵押的登记部门为抵押人所在的公证部门”。,抵押权的实现 抵押权实现的一般方式 1、方式 变卖 拍卖 折价 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。,抵押权的清偿,同一财产向两个或以上债权人抵押的，在拍卖、变卖所得价款 1.已登记优于未登记 2.先登记优于后登记 3.均未登记，不论设定的时间先后，按同一顺序,房屋的强制执行,一套房屋 1未设定抵押登记。 （可
7、以查封，不得变卖、拍卖和抵债） 2设定抵押登记的 （裁定后，给予6个月宽限期，强制迁出）,质押 含义 债务人或第三人将出质的动产或其他财产性权利移转与债权人占有，于债务人到期不履行债务时，得就该出质财产的价金优先受偿的担保方式。质权人、出质人、质物、质权。 分类 动产质押 权利质押,质押和抵押的区别,抵押： 1.物在自己手里 2.出现纠纷，一般通过法院或起诉可以变卖,质押 1.物品在别人手里 2.别人直接处理,二、动产质押 （一）动产质押的概念 1、 指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的
8、价款优先受偿。,2、动产质权具有以下法律特征： 1）动产质权是一种担保物权。 2）动产质权是债务人或者第三人将标的物移交给债权人占有。 3）动产质权的标的质物必须为特定的、可处分的动产。 4）质权人有权就质物卖得价款优先受偿。,动产质押合同 1、质押合同的形式、内容及生效 质押合同是出质人与主债中的债权人(质权人)签订的合同。 质押合同必须采用书面形式。 一项完整的质押合同，应当包括以下内容： (3)质物的名称、数量、质量、状况。 (4)质押担保的范围。这是指出质人承担责任的范围。 (5)质物移交的时间。 质押合同不完全具备上述内容的，可以补正。 质押合同自质物移交于质权人占有时生效。,出质人
9、的权利和义务 1、出质人的权利 质物处分权 质物损害赔偿请求权 质物返还请求权 第三人的追偿权 2、出质人的义务 出质人保证质物、权利和品质无瑕疵的义务,质权人的权利和义务 1、质权人的权利 占有质物的权利；有无质物的使用权？约定,无约定,则推定有。 偿还费用请求权； 质权人的预先变价权； 质权人的优先受偿权。,质权人的义务 1）质权人的善良管理人之注意义务 质权人负有妥善保管质物的义务。 质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求提前清偿债权而返还质物。 质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自出租、处分质物，因此给出质人造成损失的，质权人承担
10、应赔偿责任。 2）质权人的返还质物的义务 债务履行期届满债务人履行债务的，或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质物。,权利质押 以所有权之外的财产权利为客体的质权 权利质权的分类 1、票据、单据及债券权利质权（可质押的） 2、股权质权（依法可转让的） 3、知识产权质权,留置权,特征：,债权人按照合同占有债务人的动产，于债务人到期不履行债务时，得依法直接留置该动产，并在宽限期届满后，变价该动产优先受偿的的担保方式。留置权人、留置权。,法定担保物权 1.是一项法定的担保权，不需要双方合同约定 2.享有优先受偿权（强于所有权的效力）,留置权的成立,（一）留置权成立要件,1、债权人依据合同
11、占有债务人的动产；,2、债权清偿期已届满；,3、债权的发生须与此动产有牵连关系；,三、留置权的效力,（一）留置权所担保的债权范围, 主债权； 利息； 违约金； 损害赔偿金； 留置物保管的费用； 实现债权的费用。,（二）留置权对标的物的效力,1、主物,2、从物,3、孳息,4、价值代位物,留置权对留置权人的效力,1、留置权人的权利,（1）占有动产；,（2）必要费用求偿权,3）优先受偿权。,2、留置权人的义务,（1）妥善保管留置物；,（2）不得擅自使用留置物；,（3）返还留置物。,定金 （一）定金的概念 当事人在合同订立时，为担保合同的履行，由一方当事人根据合同约定的价款或酬金的一定比例，先行向对方
12、支付的金钱。 （二）定金的性质 1、预先支付性; 2、惩罚性。,（四）定金的种类 成约定金；立约定金； 证约定金；违约定金；解约定金。 定金合同 （一）定金合同 （二）定金合同的生效要件 1、以主合同有效为前提； 2、应采书面形式； 3、定金数额应在法定的范围内不过20% 4、自实际交付之日起生效。,定金效力 1、定金的效力 双倍返还； 无权要求返还。 2、定金罚则的适用 1）解释第120条规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。” 2）因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。,
