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1、,民法总则解读 王 松 江苏青创所律师/江苏师大法学院,王 松,江苏青创律所律师，江苏师范大学法硕导师 原徐州中院民一庭副庭长，曾在四级法院工作18年（含最高院、江苏高院借调工作3年） 全省审判业务专家，法官学院授课8年 主编最高人民法院司法观点集成民事卷，人民司法法律适用发文40余篇,本杰明,你们可能认为，追求终极观念的理论与实践完全搭不上边 你在刚刚开始职业生涯时，这或许是真的 碰上更重要的问题时，你却可能最终发现，不是研究基础知识徒劳无益，而是除了研究基础知识，几乎不可能获得任何有益的东西,民间借贷司法解释24条之理解,当事人签订买卖合同作为借贷合同的担保，借款到期不还，出借人请求履行买
2、卖合同的，法院应按照借贷关系审理，并释明变更诉讼请求。 借款人不履行借贷判决，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。 问：对买卖合同标的物，出借人有无优先权？,物权法202条抵押权的期间之理解,抵押权人在主债权诉讼时效期间没有行使抵押权，人民法院不予保护 使用司法解释语言表述立法内容，容易产生歧义。对本条三种理解： 1.丧失胜诉权，抵押权不消灭 法工委 2.基于担保权从属性,抵押人可行使抗辩权学者 3.主债权诉讼时效完成后，抵押权消灭 王闯,物权法202条抵押权的期间,通说：主债权诉讼时效完成后，抵押权消灭
3、 理由：1.符合民法通说：诉讼时效仅适用于请求权 2.符合担保物权编体系内在逻辑 177条担保物权消灭原因202、240条抵押权留置权消灭原因 且质权留置权不适用诉讼时效 3.法院不保护，等同于抵押权实际消灭 4.简单明快，便于实务操作,王军诉李睿抵押合同纠纷案 公报201707,要点：抵押权人在主债权诉讼时效期间未行使抵押权将导致抵押权消灭，而非胜诉权丧失。抵押权消灭后，抵押人要求解除抵押权登记的，法院应当支持。 1.抵押权属支配权，不适用时效；2.不限制意味着抵押人将长期处于不利益状态，义务不确定，对其过于苛刻亦有失公允；3.主权利已经丧失国家强制力保护，从权利不能独立存在，也应消灭,要
4、点,一、立法背景 二、主要特点 三、重点法条解读,立法背景,十八届四中全会：编纂民法典 1.党执政为民，实现公民权利保障法治化 2.推进依法治国，实现国家治理体系和治理能力现代化 3.健全市场经济制度，完善法律体系,民法典编纂分两步走 1.总则，2017年 2.物权编、合同编、侵权责任编、婚姻家庭编和继承编等，20182020年 编纂法典与法律整理汇编 中国未来民商事活动基础的法律文本,结构,1.民事主体 2.民事权利（核心） 3.民事法律行为 4.民事责任 5.诉讼时效,四大亮点,1.体现对人的关怀，强化对民事权利的保护 第9条移至第3条、胎儿利益、监护、权利专章、时效、未成年人性侵时效 2
5、.注重对社会主义核心价值观的弘扬 立法宗旨、5至8条基本原则、26条父母子女关系、好人条款、英烈保护,四大亮点,3.体现鲜明的时代特征 绿色原则、网络虚拟财产和数据保护、个人信息保护 4.体现鲜明的中国特色 保留：农村承包经营和个体工商户 特别法人,主要特点,1.强化对民事权利的保护：人身、财产 2.法人的分类契合整体改革目标 3.规定非法人组织 4.重构民事法律行为、诉讼时效制度 5.建立统一的民事责任制度 6.设定大量指引性条款,第一章 基本规定,基本原则 第4至9条 守法和公序良俗原则 第8条 绿色原则 第9条,8条，违背公序良俗,1.公共秩序：国家、社会的一般秩序，存在于法律本身的价值
6、体系 2.善良风俗：社会的一般道德观念，是法律外伦理秩序 极具弹性，作为概括条款，需要经由案型而具体化,8条，违背公序良俗的行为类型,1.危害国家公序：犯罪合同 2.危害家庭公序：断绝亲子关系合同 3.违反性道德：以姘居为条件之财产转移 问：夫妻一方给付第三者财产之法律后果？ 4.射幸行为：赌博 5.违反人权和人格尊重：过分限制人身自由之劳动合同,8条，违背公序良俗的行为类型,6.限制经济自由：限制职业自由 7.违反公平竞争：招标中的围标行为 8.违反消费者保护：不当劝诱消费者 9.违反劳动者保护：工伤概不负责 10.暴利行为 （梁慧星：民法总论）,10条，法源,1.法律 2.习惯 法理、政策
7、、指导性案例 政策：经济适用房、限价房、限号、限购、环境保护等,16条，胎儿利益保护,王德钦诉杨德胜等交通事故损害赔偿纠纷案 要点：胎儿出生后，有权向加害其父亲的人主张赔偿 （最高法院公报200603） 遗产继承、接受赠与等 损害赔偿请求,生育权纠纷,1.签订生育契约 （无效） 2.妻子单方终止妊娠 1）不构成侵犯丈夫生育权 2）致感情破裂，男方可 起诉请求离婚 婚姻法解释三9 已婚妇女有不生育的自由,代孕纠纷,1.我国法律禁止代孕 原卫生部人类辅助生殖技术管理办法3：禁止以任何形式买卖配子、合子和胚胎；医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术 2.代孕所生子女监护权纠纷 法律没有规定,代
8、孕引发的抚养子女纠纷,3.家庭关系：代孕所生子女为非婚生子女，有抚养关系的继父母子女关系 4.血缘关系：分娩者为母，生父 201606人民法院报上海一中院案例：男子“借腹” 产龙凤胎后离世，祖父母与儿媳争夺监护权 儿童最大利益原则 双方的监护能力、孩子对生活环境及情感的需求、家庭结构完整性对孩子的影响等因素,胚胎监管、处置权,201409无锡人体冷冻胚胎继承案：儿子儿媳与医院约定采用人工辅助生育技术繁育后代，医院冷冻保存4枚受精胚胎，在手术前因车祸死亡。起诉医院自行保管胚胎 医院不能根据知情同意书单方面处置胚胎 对此法律没有规定，考虑伦理、情感、特殊利益保护，由双方父母保管 儿子死亡，儿媳能否
9、要求医院继续手术生育？,19条未成年人之限制民事行为能力,年龄起算点由10周岁改为8周岁 法律限定条件下独立实施民事法律行为： 1.纯获利益的行为 既不负担义务又不丧失权利，而获得利益 2.与其年龄、智力相适应的行为民通意见3条 此外，可以通过法定代理人代理，或者实施行为后经过法定代理人同意或追认,监护制度：以被监护人为中心,1.扩大被监护人范围 27、28条 扩大到未成年人、不能辨认自己行为的成年人 2.调整监护人范围 1）去掉单位，增加了其他组织（27、28条）。2）保留村委会、居委会，民政部门兜底监护（32条） 3.增加监护方式 协议监护（30条）、遗嘱监护（29条）、成年人意定监护（3
10、3条）,监护制度：以被监护人为中心,4.明确被监护人最大利益原则 31、35条 5.完善监护人纠纷解决程序 31条 可以直接到法院起诉，村委会、居委会或民政部门指定监护人之前置处理非必经程序 6.完善撤销监护人资格制度 36、37、38条 撤销监护人资格程序（铜山案例） 7.增加规定监护关系终止事由 39条,邵某之父母监护权撤销案,父母离婚，父亲殴打、虐待、强奸、猥亵女儿；母亲残疾，对女儿不管不问 祖父母已去世；外祖父母舅姨不愿意抚养 民政局申请撤销父母对邵某的监护权 铜山法院判决：撤销该二人监护权，指定民政局作为监护人,财产监管权交给第三人案,小雪的父母去世，叔叔作为监护人，后产生矛盾，外公
11、外婆起诉变更外孙女的监护权 双方均信任小孩的表舅可以代为保管财产 长宁法院判决：监护人变更为外公外婆，被申请人叔叔将30万元交付给小雪，该笔款项在小雪18周岁前由财产监管人，即其表舅金先生负责代为保管 （法院报）,第三章 法人分类,民法通则：企业法人和非企业法人：机关、事业单位、社会团体法人（4类） 民法总则：标准为法人的设立目的和功能，营利、非营利和特别法人（3类） 起草：1.反映法人之间的根本差异；2.适应改革社会组织管理制度的要求 问题：侧重监管和税收之管制，不能体现法人作为组织体根本特征（靠公司法等单行法）;对营利界定模糊（目的事业还是利润分配）;非营利法人难以抽象出一般规定,61条，
12、法人之法定代表人,对比：民通38条、合同法50条 1.法定代表人的行为后果 2.善意相对人的信赖利益受法律保护 善意：以一定事实为基础之价值判断 1）不知：事实不知、推定不知 2）不应当知道：相对人对不知道没有过失 参考交易性质、金额或交易习惯等,61条，法人之法定代表人,司法解释对“善意”的界定 善意：受让人受让不动产或动产时，不知道转让人无处分权，且无重大过失的，认定受让人为善意。 物权法解释一15条 即：相对人主观上不存在故意或重大过失,62条,法定代表人执行职务致害责任,1.法人承担责任 代表人原则上不连带 执行职务：执行委托事务，或从行为外观上看与执行委托事务有牵连 人损解释9条雇佣
13、活动：从事雇主授权或指示范围内生产经营等劳务活动；超出授权范围但表现形式是履行职务或与履行职务有内在联系的，亦构成 2.法人的追偿权 看法律和章程，如无规定法人可以内部决议是否追偿,65条，法人登记的对抗效力,公司法32条3款股东姓名登记的效力 将公司扩张为法人，将股东姓名或名称扩充为一切登记事项 名称、住所、代表人姓名、注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、股东或发起人的姓名或名称 公司登记管理条例9条 保护善意相对人，维护交易安全,南通双盈公司诉联达厂卞跃等买卖案,卞跃等约定：合伙经营企业，但仍使用合资前个人独资企业营业执照，实际以合伙方式经营企业。债权人起诉企业和合伙人共同给付付货款
14、法院据实认定企业的性质，判决：一、联达厂偿还货款；二、卞跃等合伙人对联达厂不能清偿的债务部分承担无限连带清偿责任（公报201107）,70条，清算义务人及强制清算程序,1.法人解散时，清算义务人应当及时清算 2.清算义务人的遴选 有法律、行政法规规定依规定,无规定则董事、理事等执行机构或决策机构的成员担任 公司法183条 有限公司：股东；股份公司：董事或股东大会确定的人员 行政清算：行政主管机关，如民办学校、金融机构,70条，清算义务人及强制清算程序,3.清算义务人未及时履行清算义务的后果 程序后果：申请法院启动强制清算程序 实体后果：侵权责任，要件：主观过错、未履行清算义务、造成损害、因果关
15、系 公司法解释二18条不作为的侵权责任 19条作为的侵权责任 20条未经清算注销的责任,75条，法人设立行为的法律后果,公司法解释三2条发起人以自己名义签合同 3条发起人以设立中公司名义签合同 实质标准：以“设立法人”为目的 1.设立人未以自己的名义从事民事活动 区分法人是否成立确定承受主体 2.设立人以自己的名义从事民事活动 第三人选择权，改变公司法解释三2条规定,83条营利法人出资人的权利滥用,公司法20条 1.损害法人利益或其他出资人的利益 股东维护公司利益的起诉权，公司法151条 股东维护个人利益的起诉权，公司法152条 2.损害债权人利益 在个案中出资人承担连带责任 法人人格否认（揭
16、开公司面纱）规则、直索责任,83条法人人格否认的构成要件,1.主体：个案中否认，债权人+出资人 2.行为：1）资本显著不足，公司法解释三13条；2）规避合同或法律义务；3）法人人格形骸化：公司与股东或关联公司之间人格混同,形式独立实质互为一体,人格、财产、业务混同 有此行为推定构成主观恶意 3.结果：严重损害债权人利益，导致法人无力赔偿，损害与滥用行为有因果关系,徐工集团公司诉川交公司等买卖合同案,指导案例15号，要点：1.关联公司的人员、业务、财务等方面交叉或混同，导致各自财产无法区分，丧失独立人格的，构成人格混同。2.因此严重损害债权人利益的，关联公司相互之间对外部债务承担连带责任 关联公司：资金、经营、购销等直接或间接控制；直接或间接同为第三者控制；其他利益关联（企业所得税法实施条例109条）,宁波银行诉金刚机器人公司等借款合同案,要点：公司因经营不善致严重亏损或对外负担巨额债务时，股东或实际控制人为逃避债务，恶意设立新公司，将具有经营价值的财产转移到新设立公司，但对原公司不清算、不注销，构成滥用公司独立
