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1、1,自偿率不足项目如何适用PPP模式 -以五大交易结构为核心-,上海段和段律师事务所 余文恭,2,讲师简介1/3,一、简历 1.上海段和段律师事务所顾问 2.中华建设法制协会理事长 3.PPP专业委员会创会委员 4.台州仲裁委员会仲裁员 5.中华仲裁协会仲裁员 6.住房及城乡建设部政策研究中心特聘讲师 7.北京中建政研信息咨询中心专家委员会委员,3,讲师简介2/3,二、培训 1.曾受邀 (1)中国铁建、北京首地集团、天津大学工程管理系、中煤建筑集团、东南大学工程管理研究所、台州市建设工程管理协会、宁波市海瞩区建设局建设处、慈溪市建委、浙江围海建设集团、上海建纬律师事务所、山东德信建设、中煤建筑
2、安装集团 (2)中国水利水电第十一工程局(郑州)、武汉中铁第四勘查设计院、广州设计院、中水顾问集团成都勘查设计院、四川汉龙集团、云南物流产业集团、云南建工集团、云南云天化集团、十四冶金,4,讲师简介3/3,2.曾受邀针对PPP模式、BT模式、EPC合同、DB合同、施工合同等建设部、九部委合同范本、最高人民法院建设工程施工合同司法解释、各地方高院与中院建设工程合同相关指导意见、2013年工程量清单规范、招标投标法、FIDIC合同、BT与BOT合同、索赔管理、合同管理、商务谈判与孙子兵法等主题授课。 3.于北京、天津、邯郸、晋中、上海、南京、苏州、杭州、慈溪、台州、宁波、厦门、青岛、烟台、太原、南
3、昌、西安、郑州、武汉、广州、深圳、南宁、重庆、昆明、成都、兰州举办公开课。,5,课程大纲,壹、PPP模式的基本内容 贰、PPP交易结构(一)-收益交易结构 叁、PPP交易结构(二)-土地交易结构 肆、PPP交易结构(三)-股权交易结构 伍、PPP交易结构(四)-融资交易结构 陆、PPP交易结构(五)-程序交易结构,6,壹、PPP模式基本内容,一、PPP模式研究的必要性 二、PPP模式的内涵 三、PPP模式的种类 四、PPP模式的适用范围 五、PPP模式与自偿率,7,一、PPP模式研究的必要性 1/3,(一)实践经验表示，PPP模式与传统模式相 比： 1.节省成本10%20%、提高效率 2.奖惩
4、机制、市场机制,8,一、PPP模式研究的必要性 2/3,(二)PPP模式的误认问题核心在于自偿率 1 补足政府的资金缺口？ 城镇化42万亿 2 可以解决地方政府债？ (1)原因：造城运动、影子银行、地方政府融资平台 (2)审计署全面审计政府债，上海综指失守2000点 (3)社科院金融重点实验室主任刘煜辉地方政府债预计有20兆 (4)预估排名：南京(超过400%)成都(超过300%)广州(超过200%)昆明合肥长沙武汉西安哈尔滨兰州(100%) (5)希腊负债率192% 3 可以提高融资杠杆？北京地铁4号线,9,一、PPP模式研究的必要性 3/3,(三)具有中国特色的PPP 1.自偿率不足 2.
5、政府没有预算 3.土地作价 4.国企扮演相当的角色 5.会出现许多BT模式的变形,二、PPP模式的内涵,(一)公私合作 (二)提供公共服务和产品核心 (三)利益共享 (四)风险共担,10,(一)公私合作1/3,1.引入民间资源(管理、创意、资金等) 2.长期合同 协议的多层架构+五大交易结构设计(收益、土地、股权、融资、程序) (1)第一层 PPP协议 程序、土地、收益 (2)第二层 采购协议 收益 (3)第三层 融资协议 融资 (4)第四层 股东协议 股东、土地,11,(一)公私合作2/3,3.政企合作？ (1)政：县级以上政府授权主管部门、 实施机关、项目业主、发起人 A.项目业主可以是国
6、企吗？ B.项目业主和项目公司的关系PPP协议处理 C.项目业主与投资人的关系 限于项目公司成立前的关系 D.项目业主只能有一个吗？V,12,13,方案一,14,方案二,15,(一)公私合作3/3,(2)企：投资人、项目公司 A.不可以有直接隶属关系？ B.国企分离 C.签於后公共设施经营权可否转让？ 同行担保、债权打包 D.重点：带入资源、市场机制,16,(二)提供公共服务和产品1/3,1.一定质量、合理价格、稳定而持续 2.介入权、强制接管 政府有能力管吗？ 还要经过采购程序吗？ 3.应急预案 4.价格管制,17,(二)提供公共服务和产品2/3,基17(1)【价格的确定】特许经营项目按协议
7、约定由政府指定单位支付费用、需纳入政府定价项目进行成本核算的，由实施机关提出支付费用的测算依据，纳入实施方案一并审定。,18,(二)提供公共服务和产品3/3,126号文： 第十八条 获得特许经营权的企业在特许经营期间有下列行为之一的，主管部门应当依法终止特许经营协议，取消其特许经营权，并可以实施临时接管： （一）擅自转让、出租特许经营权的； （二）擅自将所经营的财产进行处置或者抵押的； （三）因管理不善，发生重大质量、生产安全事故的； （四）擅自停业、歇业，严重影响到社会公共利益和安全的； （五）法律、法规禁止的其他行为。 第十九条 特许经营权发生变更或者终止时，主管部门必须采取有效措施保证市
8、政公用产品供应和服务的连续性与稳定性。,19,(三)利益共享,1.政府机关立场： (1)权利金自偿率充足 (2)国企评比：财报合并、现金流入 2.民间投资立场： (1)采购、开发自偿率不足 (2)采购：采购单价、调价 (3)开发：价格、容积率 3.银行立场：担保、退场机制,20,(四)风险共担1/5,1.博弈谈判，市场决定 2.财：对于违约的城市政府，省级财政将视情节采取缓拨、减拨，直至停拨财政资金。 3.四种竣工风险的设计方案 (1)单限定内在奖惩机制自担完工风险 (2)单限定外在奖惩机制自担完工风险 (3)双限定无奖惩机制业主承担完工风险 (4)双限定外在奖惩机制共担完工风险,21,(四)
9、风险共担2/5,4.三种营运风险的设计方案 (1)自负盈亏式的投资回报模式 (2)固定比率式的投资回报模式 A.关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知2002.9.10【国办发(2002)第43号】固定回报禁止 B.甲方承诺最低水量，是否为固定回报？ (3)弹性比率式的投资回报模式 经营收益低于一定的回报率，由政府补贴，经营收益高于一定的回报率，归政府所有,22,(四)风险共担3/5,基16【价格的确定和调整一】通过销售服务向用户收费取得收入的特许经营项目，属于实行市场调节价项目的，应当允许价格根据市场情况适当浮动；属于政府定价项目的，应按相关规定进行成本监审并确定价格。 EX
10、：价格法、听证办法：水价调整拖延；泰晤士水务出售大场水厂；Anglian退出北京第十水厂 基17(2)【价格的调整二】 特许经营期间，价格主管部门可以依据相关法律法规的规定调整价格。,23,(四)风险共担4/5,基18【政府承诺】特许经营协议约定的政府承诺可以涉及与特许经营项目有关的土地使用、相关基础设施和公用事业的提供、防止不必要的竞争性项目建设、必要合理的补贴、产品或者服务的政府采购等，但不得承诺投资回报以及法律法规禁止的其他事项。 EX：停止支付污水理费：长春汇津，被回购 配套设施不到位：汤逊湖污水处理场，配套管网建设 鸟巢：取消1000车位、商业设施、可闭合顶盖、未取得设计的知识产权
11、英法海底隧道： (1)不兴建第二条竞争性海峡通道，价格自定；渡轮、航空打起价格战 (2)项目公司股东没有运营团队 (3)市场预估过于乐观 竞争：京通高速公路，相邻铺路不收费；杭州湾快海大桥，绍兴杭州湾 大桥；闽江四桥，福州市二环路,24,(四)风险共担5/5,基20【政策调整】因法律、法规、规章或政府有关规划、服务标准和政策调整等，导致特许经营协议无法继续履行的，实施机关和特许经营者可在协商一致的基础上变更特许经营协议。 协商不成的，经报本级人民政府批准，实施机关可提前收回特许经营权。 EX：1.处理固定回报：江苏某水厂重新谈判；上海大场水厂、延安隧道均被政府收购 2.知识缺乏、错误决策：要求
12、重新谈判 3.群众反对：大场水厂；北京第十水厂,25,26,三、PPP的种类有哪些？1/6,先有鸡还是先有蛋？,27,三、PPP的种类有哪些？2/6,(一)分类1：新建建物 包括经营 1.BOT (build-operate-transfer 建设-经营-移交) 2.DBOT(design-build-operate-transfer设计-建造-经营-移交) Q 所有权归属？担保品 EX：污水处理厂 财：项目公司拥有项目所形成资产的经营权，可通过经营权获取一定的项目收益，但不拥有资产所有权 3.BOOT(build-own-operate-transfer 建设-拥有-经营-移交) 4.BOO
13、(build-own-operate 建设-拥有-经营) 5.BOOST(build-own-operate-subsidy-transfer 建造-拥有- 经营-补贴-移交) EX：天然气,28,三、PPP的种类有哪些？3/6,6.DBO(design-build-operate 设计-建造-运营，超级交钥匙) 7.DBFO(design-build-finance-operate 设计-建造-融资-经营) 8.BTO(build-transfer-operate 建造-移转-运营) EX：学校、景观、转运站V 不包括经营 9.BT(build-transfer 建造-移交) 10.BLT(
14、build-lease-transfer 建造-租赁-移交) 融资租赁 11.DCMF(design-construct-manage-finance 设计-施工-管理-融资) EX：公路、轨道交通回购款还是租金、所有权 财：原则上不允许将存量资产变现。中选合作伙伴应通过资产租赁的方式获得设施经营权，支付的租金作为项目公司的资本金，专项用于设施大修、养护维修、更新改造等,29,30,本业与附属事业分析,31,32,三、PPP的种类有哪些？4/6,(三)分类2：扩建修建 1.ROT(rehabilitate-operate-transfer 修复-经营-移交) 旅游集散中心、文化设施V 2.RO
15、MT(rehabilitate-operate-maintain-transfer 修复-经营-维护-移交) 3.ROO(rehabilitate-own-operate 修复-拥有-经营) (四)分类3：既有建物 1.TOT(transfer-operate-transfer 移交-经营-移交) 2.SOT(supply-operate-transfer 供应-经营-移交) 3.DOT(develop-operate-transfer 发展-经营-移交) 4.OT(operate-transfer 经营-移交) 与TOT的区别？ 5.OMT(operate-manage-transfer 经
16、营-管理-移交) 停车场,33,34,本业与附属事业分析,35,36,三、PPP的种类有哪些？5/6,给我PPP，不要BOT？！,37,三、PPP模式的种类6/6,其实PPP没有固定模式,38,四、PPP模式的适用范围,(一)基本法理 (二)重要及最新法规 (三)立法趋势,39,(一)基本法理1/2,1.民营化 (1)苗条国家 (2)国家任务 A.绝对国家任务(国家保留)：自我组织事项、武力独占事项 B.相对国家任务民营化PPP 2.法律保留(法律、行政法规) 3.选定程序： (1)公平、公正、公开 (2)竞争性谈判、关系人投标、不一样的两阶段,40,(一)基本法理 2/2,4.管制义务与赔偿责任 (1)给付中断的担保义务 (2)持续性的合理价格 (3)一定给付质量的担保义务 (4)维持与促进竞争的担保义务 (5)既有人员的安置担保义务 (6)国家赔偿义务,(二)重要及最新法规,1.基础设施和公用事业特许经营法(征求
