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1、1论廉政法责任主体范围的界定作者：朱槿红陈泽水刘章烈论文关键词廉政法；责任主体；范围论文摘要确立廉政法责任主体，要明确几个区别：行政类立法与刑事立法的区别；“社会公务”与刑法上“公务”的区别；公务人员与国家工作人员的区别；公务与劳务的区别；公务组织与公务人员的区别。为了遏制腐败的蔓延，巩固中国共产党的执政地位，我国一直在酝酿制定廉政法 。 廉政法中责任主体的确立，直接影响到该法的适用对象和能够发挥的作用的大小，具有重要现实意义。本文试对廉政法责任主体确立中应当注意的若干问题发表管见。一、应当明确廉政法这一行政类立法与刑事立法的区别廉政法并非专门针对已经触犯刑法的腐败行为而制定，而是一部关于掌握
2、一定职权的人员应当遵循的行为准则的行政类立法。因此， 廉政法中的责任主体不同于职务犯罪中的犯罪主体，对有关人员的要求也完全不同于对犯罪主体的要求。它主要不是通过直接规定对腐败行为的处罚以达到推行廉政建设的目的，而是通过详细规定有关人员在行使职权过程中所享有的权利和应当履行的义务，并设置违反有关义务必须承担的责任和受到的处罚，以达到规范责任主体的行为的目的。因此，在考虑廉政法的责任主体时，不能把目光仅仅投射在腐败分子的身上，而应当将所有可能陷入腐败深渊的部门和人员的职务行为都纳入调整范围之内。二、应当明确“社会公务”与刑法上“公务”的区别廉政法所要调整的是整个社会中掌握一定职权的部门和人员的行为
3、，如果说这些部门和人员所从事的活动也属于公务的话，那么可以概括为“社会公务”，即为了社会的发展而依职权从事的管理性活动。如私营企业中的经理从事的经营管理私营企业的活动，会计、出纳从事的记账、核算活动，会计师事务所等中介组织及其人员所从事的管理性活动。这种公务活动的范围要远远大于刑法上的“公务” 。根据目前较为通行的观点，刑法上的“公务” ，仅指属于国家性质一类的公务，即“国家公务” ，是指国家在政治、经济、军事、文教、卫生、体育、科技等各个领域中实施的组织、领导、监督、管理等活动。它具有国家权力性、职能性和管理性特点。而廉政法中的“社会公务” ，不但包括国家公务，而且包括集体公务和其他依职权所
4、从事的管理性质的活动。前者是指集体单位、群众性组织中的公共事务；后者则包括国家公务和集体公务之外的所有依职权所从事的管理性活动，如私营企业内部的掌握一定职权的管理人员依职权所从事的管理性活动。这两种公务活动虽然不具有国家权力性、职能性的特点，却都具有管2理性的特征。三、应当明确公务人员与国家工作人员的区别所谓“公务人员” ，即从事公共事务的人员。如前所述， 廉政法中的公共事务是指社会公务，即为了社会的发展而依职权从事的管理性活动，包括国家公务、集体公务以及私人部门中的公务，相应地， 廉政法中的公务人员则包括从事上述三种公务活动的人员。在界定“公务”的内涵和外延时，由于以辞推义无法得出合理结论，
5、学者们不得不绞尽脑汁来总结归纳刑法中“公务”的特定内涵和外延。最后在以下两个方面基本达成一致意见：第一，刑法中的“公务”具有国家代表性或者说国家权力性。这是指刑法中的公务是一种代表国家而从事的活动。行为人之所以有资格从事这种活动，是由于他拥有从事相关活动的职权，即依职位而产生的权力。第二，刑法中的“公务”具有管理性。确定了刑法中的“公力”的涵义，刑法中的国家工作人员就可以脱离行为人的身份而仅仅根据行为人所从事活动的特征来进行判断了，即只要是依职权代表国家从事管理性工作的人员，就属于国家工作人员。公务人员与国家工作人员是一种包容与被包容的关系，国家工作人员是公务人员的一种，公务人员中除了国家工作
6、人员外，还包括集体组织中从事公共事务的人员，以及私人部门和公私混合部门中依职权从事管理性活动的人员。四、应当明确公务与劳务的区别公务以一定职位和由此产生的权力为存在前提。行为人如果没有一定职位以及由此产生的权力，其从事的活动不可能属于公务。之所以要对公务作出这样的限定，是因为这里的“公务”是一种能够滋生腐败的活动，而腐败滋生的前提是权力。没有力量及于他人或者他物或者他事的权力，就没有从事贪污、受贿、挪用、侵占等腐败行为的依托，也就无从进行腐败。因此，公务活动都是基于一定职位和由此产生的权力而实施的活动。由此可以将一些表面上看界于公务和劳务之间的行为性质最终作出划分。公务活动的管理性是就其内容而
7、言的。它表明依职位而产生的权力的内容表现为管理，正是由于拥有这种对人或者物或者事的管理性权力，使得公务活动有了滋生腐败的可能。当这种权力不能得到有效监督和制约时，人性中基于本能欲望而产生的贪婪、索取、占有等念头就会恶性膨胀，就会驱使掌握权力者利用所掌握的权力，来满足自己的原始欲望，腐败由此而产生并蔓延。组织、领导、监督等行为最终都回归于管理之中。因此，缺乏管理性，权力就成为无源之水、无本之木，就会成为一具空壳，最终也就不成其为权力。何谓“劳务” ，理论界存在不同看法。有人认为， “劳务”是指直接从事物质资料生产的体力性活动；而有的人则认为， “劳务”是指以劳动提供的服务性活动；还有人认为，所谓
8、劳务不单是指直接从事物质资料生产的体力性活动，它是一个泛指，凡一切以劳力为主从事生产性、经营性、社会服务性的活动，都叫劳务。它与公务的根本区别在于：这种活动不具有国家权力性、职能性和管理性。从事劳务的人员不是国家管理意义上讲的管理者，而是被管理者。因此，国有单位中的收款员、售票员、营业员、推销员等，尽管也经手、管理国有财物，但他3们所从事的职业活动，主要是靠提供劳力来实现的，是在管理者的组织、领导、监督、管理之下进行的。因此，不能也不应将这些人划入国家工作人员范围之内；否则，便人为地扩大了国家工作人员的范围，势必会出现扩大刑法打击面的危险。我们认为，后一种观点是可取的。劳务是指通过劳动获得报酬
9、的一种工作，这里的劳动并不限于体力劳动，还包括脑力劳动。劳务与公务的区别不在于是提供的是体力劳动还是脑力劳动，而在于劳务中不包含职权的成分，而公务则正好相反。劳务既不是因为提供劳务者拥有某种职位而成其为劳务，更不是因为其拥有某种权力而成其为劳务，其提供劳动获取报酬的行为与职权没有任何联系。虽然在某些劳务活动中，也包含有管理的成分在内，比如建筑工人甲负责看管堆放在工地上的水泥、木板、钢筋等建材，但这种管理和公务中的管理完全不同。在公务中，管理是基于职务而产生的权力和内容；而在劳务中的管理，则是劳动的表现形式，不包含任何权力的成分在内。五、应当明确公务组织与公务人员的区别公务组织是指履行公共事务职
10、能的组织。公务组织包括国家公务组织和社会公务组织。国家公务组织，是指代表国家在政治、经济、军事、文教、卫生、体育、科技等各个领域中实施管理性活动的组织。如党政机关、国家事业单位。社会公务组织，是指依法在经济、文教、体育、科技等领域中实施管理性活动的组织。公务人员则指各种依职权从事管理性活动的人员。公务人员大多数集中在公务组织之内，但公务组织之内的人员并不都是公务人员。例如，公务组织中的勤杂人员，由于没有职务以及由此产生的权力，因而不属于公务人员；非公务组织中也不一定没有公务人员，例如，国有公司、企业，私营企业，公私混合企业都不属于公务组织，但这些单位中都可能存在公务人员。因为这些单位内部也需要赋予某些人员以职权从事管理性活动，这些人员也就成为公务人员。必须将公务人员和公务员区分开来。公务员是国家行政机关按照法定程序，通过公开考试而录用的在国家行政机关中执行公务活动的人员，他们仅仅是公务人员中的一部分。公务人员还包括在国家行政机关之外的其他部门和单位从事公务活动的人员。
