国际私法第八章婚姻、家庭

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1、第八章 婚姻、家庭,* 第一节 国际私法调整婚姻家庭关系的特点,一、主要用冲突规范调整，国际上基本上不存在调整涉外婚姻家庭关系的统一实体法。主要解决如何适用各国国内立法和用国际条约中的冲突规范来调整。 A、由于不同国家的道德观念、宗教信仰、自然条件及传统的生活方式和风俗习惯影响，法律规定上有较大差别。 B、由于各国立法差异的因素难以改变。 二、适用属人法的情况多，常导致外国法的适用。,三、重叠性冲突规范常常被采用，即同一涉外婚姻家庭关系要同时符合有关的两个国家的法律规定。 1、各国的婚姻家庭立法对其本国公民多带有强制性，要求公民必须遵守； 2、调整涉外婚姻家庭关系的冲突规范常适用属人法（当事人

2、本国法或住所地法）。 这样就导致同一涉外婚姻家庭关系中，本国法必须遵守，外国法又要适用的情况。,四、援用公共秩序保留原则和出现法律规避的事例都较常见。 外国法规定与法院地法相冲突，导致与法院地的公共秩序相违背； 当事人常采取法律规避手段，改变自己国籍或住所以求实现其结婚或离婚的目的。 五、在涉外婚姻家庭纠纷案件的审理中，法院管辖权显得比较突出。 许多国家都把这类案件列为自己的专属管辖范围。,第二节 结婚,一、结婚的实质要件及其法律适用 结婚主要是结婚的实质要件和形式要件 （一）各国关于结婚实质要件（必须具备和必须排除的条件）的不同法律规定 1、双方自愿 日本、法国法规定未成年人非经父母同意不得

3、结婚。香港规定满16岁，未满18岁结婚必须征得父母或监护人同意。 2、结婚年龄 各国对婚龄的规定通常是根据人的生理状况、社会情况和人口政策等各种因素来决定的。,国家 结婚年龄 男 女 西班牙、阿根庭、希腊 14 12 澳大利亚 14 14 意大利、菲律宾、葡萄牙 16 14 比利时、荷兰、印度、伊朗、法国 18 15 罗马尼亚、匈牙利、日本、巴基斯坦 18 16 德国、英国、南斯拉夫、智利 18 18 瑞士、挪威 20 18 丹麦、波兰、瑞典、芬兰 21 18 香港 18 18,世界主要国家法定结婚年龄: 韩国：韩国法定结婚年龄：男18岁、女16岁以上。未满20岁者，要申请结婚时必须有父母的同

4、意。女子在婚姻六个月内不能申请再婚，但有医生的妊娠诊断证明可作例外处理。 美国 各州一部分州规定，如双方未满成年人年龄，须经父母同意方可结婚；有的州规定男子不满18岁、女子不满16岁者，即使父母同意也不能结婚；爱达荷、密西西比、新泽西和华盛顿等州则允许年满14岁的男孩、年满12岁的女孩结婚 日本 男18岁，女16岁 俄罗斯 14岁 巴西 16岁,伊朗法定结婚年龄9岁 荷兰法定结婚年龄12岁 俄罗斯法定结婚年龄14岁 法国法定结婚年龄15岁 美国法定结婚年龄16岁 韩国法定结婚年龄16岁 世界大多国家都是16岁 或18 我国目前的法定婚龄是世界上定得最高的,3、当事人之间无近亲关系 各国法律都规

5、定直系亲属不能结婚，但对旁系血亲不能结婚的亲等及范围则有不同的规定。 4、禁止重婚 一夫一妻问题。目前除、少数非洲国家和印度正统教徒外，世界各国均现定一夫一妻制。1966年颁布的穆斯林婚姻法则允许一个男子可同时拥有四个妻子。 5、结婚双方不能违反法律禁止性规定。 如有生理缺陷、不治之症、精神病患者结婚的规定。瑞典禁止癫痫病人结婚；美国规定精神病患者不能结婚，有7个州禁止传染病人在传染期结婚。西班牙、奥地利限制基督教徒和非基督教徒结婚。日本禁止女方在解除前婚登记之日起六个月内结婚。法国则有双方协议离婚者，三年内均不得再结婚的规定,（二）结婚实质要件的法律适用,1、婚姻举行地（缔结地）法 2、当事

6、人属人法 A、丈夫的属人法B、各自的属人法C、法院地法D、其他法律 无国籍人适用住所地或惯常居所地法,3、混合制 A、以婚姻举行地法为主，兼采当事人住所地法或本国法 如1987年瑞士联邦国际私法第44条规定：“在瑞士举行婚礼的实质要件由瑞士法律支配；外国人之间结婚如果不符合瑞士法律规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的要件，仍然可以举行。” B、以当事人住所地法或本国法为主兼采婚姻举行地法 如1979年匈牙利国际私法37条和38条规定了婚姻的实质要件依当事人的属人法，但是如果外国人要在匈牙利结婚就必须符合匈牙利法的规定。前南斯拉夫、德国等国家采用这种制度。 混合制较灵活，日益受到重视。,二、

7、结婚的形式要件及法律适用,（一）形式要件的法律冲突 1、民事登记方式。中、日、美一些州、法国、比利时。 2、宗教仪式。西班牙、希腊、马耳他等多国要求按天主教徒教规举行。伊斯兰教婚姻要在法老面前举行仪式。巴西、丹麦、瑞典和挪威，允许当事人在以上两种方式中任选一种。 3、领事婚姻。它是指在驻在国不反对的情况下，一国公民由其本国驻外使、领馆或者其他外交代表机构按照其本国的法律规定办理结婚手续，成立婚姻的一种制度。世界上大部分国家承认领事婚姻，但一般基于双边协定以及互惠的待遇进行。,4、兵役婚姻：一国派往外国服兵役的士兵，在该国经本国授权的特定人员（如牧师）依本国法为他们举行婚姻仪式而成立的婚姻。英国

8、1974年涉外婚姻条例及法国。比利时、挪威有类似的规定。 5、公海婚姻：指当事人在行驶于公海的商船或军舰上成立的婚姻。 6、事实婚姻。指男女双方只要以夫妻身份进行事实上的同居，而不必通过任何仪式，婚姻关系即可合法成立。冰岛、苏格兰允许此种婚姻。近几年来瑞典、德国、奥地利有些判例也承认这种婚姻。美国有21个州实行这种制度。,（二）法律适用 1、举行地法。2、当事人本国法。3、属人法和行为他法 为了防止“跛脚婚姻”（Limping marriage），在结婚形式要件上已形成兼顾婚姻举行地法和当事人属人法的趋势。,三、中国涉外结婚的法律适用,目前已改变过去那种对中外通婚不适当的限制做法，而且简化手续

9、。 法律规定：涉外法律适用法第21、22条 结婚实质条件：共同经常居所地共同国籍国婚姻缔结地（一方当事人经常居所地或者国籍国法律）。（有条件的选择性的冲突规范） 结婚形式要件：婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。（无条件的选择性的冲突规范）,（一）中国境内（原则上按缔结地法即中国婚姻法办理）,1、中外结婚 外方持身分证、居留证、婚姻状况证明到婚姻登记机关办理。实质和形式要件均适用中国法律。 2、外外结婚 A、符合条件实行登记婚姻。 B、可以举行宗教仪式结婚但要在中国生效，应到婚姻登记机关登记。 C、领事结婚（条约或互惠）。但不免除当事人双方遵守中国婚姻法的义务。

10、 3、港澳与内地公民 。持有关职业或经济来源及无配偶证明等参照有关规定办理结婚登记。 4、复婚按结婚办理。,新华网汕头12月24日电（张肄文 林军强）24日上午，美籍华人、世界著名物理学家杨振宁教授与潮汕女子翁帆在汕头市民政局涉外婚姻登记处领取了结婚证。 24日上午时许，俩人在亲友的陪同下来到汕头市民政局办理结婚登记。10点半左右，翁帆先行离开，据汕头市民政局工作人员称，她是去公证处办理相关公证手续的。领证后，杨教授在11时许离开。 据工作人员介绍说，中华人民共和国婚姻登记条例明确规定，中国公民同外国人在中国内地结婚的，内地居民同香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨在中国内地结婚的，男女双方应当

11、共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理结婚登记。因为翁帆的户口在汕头，所以到汕头办理登记手续。,（二）境外（原则上按缔结地法办理）,1、中外结婚。适用婚姻缔结地法。 2、双方为华侨领事婚姻。具体分析。只要驻在国法律允许，领事馆可办理结婚登记。 3、外外结婚。依缔结地法有效中国也可承认。,第三节 离婚,离婚主要涉及以下三个问题： 一、是离婚的实质要件和形式要件； 二、离婚案件的管辖权问题； 三、离婚的法律适用。,一、离婚的实质要件和形式要件,（一）列举式 即对离婚的理由一列举，只要符合法定理由即可离婚。法民法典229、233条规定通奸、重大暴行、虐待侮辱，受刑事处分，双方无法共同生活等均

12、是离婚理由。通奸为为绝对理由其余为相对理由。 英国列举夫妻关系变节，不可治愈精神病，道德上的罪过等离婚理由。美国各州作了不同规定，内华达州甚至将无钱旅游也列为离婚理由。墨西哥最多，没有孩子，双方可以协议离婚，而且可以缺席办理离婚手续。,分手的代价:世界奇趣离婚风俗组图（图）,多哥：男女双方感情破裂，便到当地部门申请，并各自请管理人员将头发剃去一半，将剃下来的头发互相交换。,阿富汗：如果女方提出离婚，那么她再嫁人时，她的再婚丈夫要付给前夫两倍当年婚礼费用；如果是男方提出离婚，女方重新嫁人时，新郎丈夫则要和数偿还前夫与妻子当年的婚礼费用。,黎巴嫩：在传统的家庭中，女人出门前先要征得丈夫的同意。如果

13、有朝一日不想要妻子，待妻子出门前徵求他的意见时，他只需说“快去，别回家了”，便由此宣告离婚。,日本：如果丈夫认为妻子睡觉姿势不好看，就可以提出离婚申请。,厄瓜多尔：夫妻反目离婚，皆要绝食三天。到第四天早晨，到该地一位年长者处接受“检验”是否真的有气无力，如果真的，分手也是真的；如果是假的，这位年长者会下令：永远不准离。,意大利：妻子不干家务或不爱干家务，丈夫便可以提出离婚申请。,英国：夫妻双方只有一方可以提出离婚，如果双方都提出离婚，则不准离婚。,萨尔瓦多：夫妻感情一互破裂，可到当地管理处申请登记，然后购买一头牛，宰杀后请双方亲戚朋友前来聚餐一顿。餐毕，夫妻双方面面相视，各自用手打对方十记耳光

14、，美其名曰：记住最后的痛苦，这样就宣布离了婚。,爱尔兰法律规定禁止离婚。因为有了这条规定，所以爱尔兰人对婚姻大事考虑得极为周密，生怕“一失足成千古恨”。久而久之，晚婚成为爱尔兰人的风俗。,（二）一般原则性规定 中国：夫妻感情破裂。香港：夫妻婚姻关系破裂。 形式要件各国也不同。有的要到登记机关、有的只采用法院判决、法国法院采用协议离婚和判决离婚两种方式。世界各国大都有采用判决离婚的方式。,二、离婚案件的法院管辖权,各国大都采用国籍国法院和当事人住所地法院两种原则。 （一）国籍国法院管辖为主、住所地或居所管辖为辅的管辖原则 法国、德国、瑞士、瑞典、芬兰、丹麦、土耳其、奥地利等国。 （二）住所或居所

15、管辖为主、国籍为辅的管辖原则 美、英、加拿大、日本、西班牙、葡萄牙等。 由于各国关于离婚管辖权的规定各不相同，因而可能产生对同一离婚案件，两国都要求行使管辖权或有关国家都不管的情况。为解决管辖权冲突，1970年海牙承认离婚和分居公约规定。,三、离婚的法律适用,（）法院地法。 这个原则最早是由萨维尼提出的，目前得到了许多国家的采用，包括英美法系国家、中国、瑞典、丹麦、挪威等。中国、大陆法系许多国家、英国、美国 （二）属人法。 法国、德国、匈牙利、前捷克斯洛伐克、前南斯拉夫等西欧、东欧国家和日本等对于离婚主要适用当事人属人法。因为它们认为，离婚关系到身份问题，而且如果结婚适用属人法，那么离婚也应该适用属人法。,（三）选择或重叠适用当事人属人法或住所地法。 为了避免“跛脚婚姻”，有的国家在离婚的条件上重叠适用法院地法和当事人本国法。比如，日本法例第16条规定：“离婚依其原因事实发生时丈夫本国法，但其原因事实除非依日本法律也认为是离婚原因的，法院不得为离婚宣告。“1902年的关于承认离婚和别居的海牙公约也采用了这种