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1、行政法与行政诉讼法,主编：石佑启,第四章 行政立法与其他行政规范性文件的制定,第一节 行政立法 第二节 其他行政规范性文件的制定 第三节 行政立法的效力等级、冲突及解决,第四章 行政立法与其他行政规范性文件的制定,要点导言： 起草行政法规，应当深入调查研究，总结实践经验，广泛听取有关机关、组织和公民的意见。 同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。 涉及国务院两个以上部门职权范
2、围的事项，制定行政法规条件尚不成熟，需要制定规章的，国务院有关部门应当联合制定规章。该规章由联合制定的部门首长共同署名公布，使用主办机关的命令序号。,第一节 行政立法,一、行政立法的概念 二、行政立法的分类 三、行政立法的原则 四、行政立法的权限 五、行政立法的程序 六、行政立法的技术,一、行政立法的概念,行政立法是指特定的国家行政机关依照法定权限和程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。行政立法的特征主要有： 1行政立法的主体是享有立法权的行政机关。 2行政立法是制定和发布行政法规和行政规章的活动。 3行政立法是行政机关立法权范围内的行为。 4行政立法须依立法程序进行。,二、行政立法的分类,
3、三、行政立法的原则,行政立法的原则是指贯穿于行政立法的过程中，对行政立法起指导作用的基本准则。行政立法应当遵循以下几项原则： 1依法立法原则。行政立法必须依法进行。依法立法包括三层含义： （1）行政立法必须依照法定权限。 （2）行政立法的内容必须符合宪法、法律、法规的规定。 （3）行政立法必须遵循法定程序。,三、行政立法的原则,2民主、公开原则。民主、公开原则包含以下几个方面的基本要求： （1）行政立法要把维护最大多数人民的最大利益作为出发点和落脚点，正确处理人民的全局利益与局部利益、长远利益和眼前利益的关系，立法的内容要反映或体现大多数人民群众的意志与利益。 （2）立法程序要充分发扬民主，保
4、障人民通过多种途径参与立法活动。 （3）要依法公布已通过的行政立法文件，对直接涉及公民权利义务的行政立法，应明确规定实施时间。 （4）应设置专门的行政立法咨询机构和咨询程序，对特别重大的行政立法进行专门咨询，并作为必经程序。,三、行政立法的原则,3维护法制的统一和尊严的原则。 我国的国家结构是单一制，中央和地方职权的划分，是遵循在中央统一领导下充分发挥地方主动性、积极性的原则。而且，立法是广大人民群众意志与利益的反映。体现人民群众意志和利益的立法应当有极大的权威、尊严，必须得到统一的遵守与执行。,三、行政立法的原则,4协调、合理原则。协调、合理原则要求： （1）要从实际出发，实事求是地处理好方
5、方面面的关系，既要符合全局的需要，又要考虑不同地区的实际情况；既要符合长远的发展方向，又要切合当前的实际。 （2）要科学合理地规定公民、法人和其他组织的权利与义务、行政机关的权力与责任。,四、行政立法的权限,（一）国务院的行政立法权限 国务院的行政立法权是制定行政法规。根据宪法和立法法的规定，国务院制定行政法规的立法权限包括两类事项： 1职权立法事项。 （1）宪法第89条规定的国务院行政管理职权的事项。 （2）国务院为执行法律的规定需要制定行政法规的事项。 2授权立法事项。所谓授权立法事项，是指将本属于全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的事项，由全国人民代表大会及其常务委员会授权国务院立法
6、，国务院根据此项授权而对此事项制定行政法规进行调整。,（二）国务院各部门的行政立法权限,国务院各部门有制定部门规章的行政立法权限，这是中央行政立法的另一种形式。 具体地说： （1）国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署有规章制定权； （2）国务院的直属机构序列的行政机构（如国家工商行政管理总局、海关总署、国家税务总局等）有权制定部门规章； （3）国务院直属事业单位中，属于具有行政管理职能的直属机构有规章制定权。,（三）省、自治区、直辖市的人民政府和较大的市的人民政府的行政立法权限,根据法律规定，地方政府中下列几类具有制定地方行政规章的立法权： 省、自治区、直辖市政府； 省、自治区政府所在地的
7、市政府； 经国务院批准的较大的市政府； 经济特区所在地的市政府。 地方行政规章的立法根据是法律、行政法规和本行政区域的地方性法规。地方行政规章的立法事项有两类： 一类是为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项。 另一类事项是属于地方政府本行政区域内的具体行政管理事项。,五、行政立法的程序,行政立法的程序，是指行政立法机关在制定、修改和废止行政法规和规章过程中所应遵循的方式、步骤、顺序等各种要素的总称。 行政立法程序的规范化、科学化和民主化，是保障并提高行政法规和行政规章的质量，实现行政法治的基本途径之一。 行政立法程序由以下环节组成：规划、起草、征求意见、审查、通过、签署、公布
8、与备案。,六、行政立法的技术,行政立法技术是指行政机关在制定行政法规和行政规章的实践过程中总结出来的，能保障和提高行政立法质量的技巧与方法。行政立法技术贯穿于整个行政立法实践过程中，具体体现在行政立法的形式和内容两个方面。 （一）行政立法形式方面的技术 1名称要规范、简明、准确。 2标明制定或发布的行政机关。 3序言。 4正文排列要规范。 5签署和附加部分。 6语言必须严谨、简洁、准确。,（二）行政立法内容方面的技术,1弄清条文与规范的关系，做到规范明确并切实可行。 2明确列举被废除的法律规范性文件，保持整个法律体系的协调统一。,第二节 其他行政规范性文件的制定,一、其他行政规范性文件制定的概
9、念 二、其他行政规范性文件的分类 三、其他行政规范性文件的效力 四、其他行政规范性文件的制定程序,一、其他行政规范性文件制定的概念,其他行政规范性文件的制定：是指国家行政机关制定除行政法规、规章以外的具有普遍约束力的决定、命令，规定行政措施等抽象行政行为的活动。 其他规范性文件具有以下特征： 1主体的广泛性 2效力的多层级性与从属性 3规范性,二、其他行政规范性文件的分类,三、其他行政规范性文件的效力,其他行政规范性文件虽然不属于法的范畴，但它们能为人们提供行为规则，具有普遍约束力。对其效力的理解应注意以下几点： 1其他行政规范性文件的效力低于法律、法规和规章，根据制定主体的不同，效力自上而下
10、呈现出多层级的特点。 2其他行政规范性文件对行政相对人具有拘束力和强制执行力，行政相对人应遵守其他行政规范性文件的规定，对其他行政规范性文件所确定的义务必须履行。 3部分其他行政规范性文件属于行政复议的一并审查范围。 4行政诉讼当事人可以以其他行政规范性文件作为相应具体行政行为违法或合法的根据。,四、其他行政规范性文件的制定程序,根据国务院颁布的国家行政机关公文处理办法，参照行政立法的程序，结合实践经验，制定其他行政规范性文件应遵循以下程序： 1起草 2协商和协调 3征求和听取意见 4审核、签批,第三节 行政立法的效力等级、冲突及解决,一、行政法规的效力等级、冲突及解决 二、部门行政规章的效力
11、等级、冲突及解决 三、地方行政规章的效力等级、冲突及解决,一、行政法规的效力等级、冲突及解决,行政法规在效力等级上低于宪法和法律，高于地方性法规、部门行政规章和地方行政规章。 1行政法规必须根据宪法和法律制定，或者根据法律制定机关全国人民代表大会及其常务委员会的授权决定而制定。 2宪法与法律的效力高于行政法规，行政法规的内容不得与宪法和法律相抵触，否则，是无效的。 3行政法规应当在公布后30日内报全国人民代表大会常务委员会备案，接受该机关的监督审查。 4行政法规如有超越权限、违反宪法与法律规定及违背法定程序的，全国人民代表大会常务委员会有权撤销该行政法规。,二、部门行政规章的效力等级、冲突及解
12、决,部门行政规章在效力等级上低于宪法、法律和行政法规，但与地方性法规、地方行政规章之间没有效力高低的区别。具体内容是： 1部门行政规章的立法依据是法律、行政法规及国务院的决定、命令，部门行政规章多是为了执行法律、行政法规而制定的。 2部门行政规章发布后30日内应报国务院备案审查，接受国务院的监督。,二、部门行政规章的效力等级、冲突及解决,3国务院有权改变或撤销不适当的部门行政规章。 4部门行政规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何运用时，应由国务院提出意见。国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定适用地方性法规；国务院认为应适用部门行政规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员
13、会裁决。 5部门行政规章与部门行政规章之间、部门行政规章与地方行政规章之间对同一事项的规定不一致的，则由国务院裁决适用。,三、地方行政规章的效力等级、冲突及解决,地方行政规章在效力等级上低于宪法、法律、行政法规以及同级和上级人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，而与部门行政规章之间有同等法律效力等级。具体内容是： 1地方行政规章的立法依据是法律、行政法规及本省、自治区、直辖市的地方性法规，地方行政规章多为执行法律、行政法规、地方性法规的需要而制定。 2地方行政规章的内容不得与宪法、法律、行政法规以及本级和上级人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规相抵触。,三、地方行政规章的效力等级、
14、冲突及解决,3地方行政规章在公布后30日内应报国务院、本级人民代表大会常务委员会备案，其中较大的市的地方行政规章还应同时报送所在省、自治区人民代表大会常务委员会和省、自治区人民政府备案，以备监督审查。 4地方行政规章与宪法、法律、行政法规以及本级和上级人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规相抵触的，国务院有权改变或撤销，本级人民代表大会常务委员会也有权撤销本级政府制定的地方行政规章，省、自治区政府也有权改变或撤销下一级政府制定的不适当的地方行政规章。 5规章内部效力等级也不相同，部门行政规章与地方行政规章具有同等效力，在各自的权限范围内有效施行，部门行政规章与地方行政规章不一致时，由国务院
15、裁决适用，省级政府的地方行政规章的效力高于本行政区域内较大的市的政府制定的地方行政规章。,相关主要法条,立法法第63条 立法法第71条 立法法第73条 立法法第86条,一、名词解释与概念比较,1行政立法（考研） 2行政立法与权力机关立法（考研） 3职权立法 4授权立法 5自主性立法 6备案 7制定其他规范性文件行为,二、单项选择题,1某市政府作出在市区内禁止燃放烟花爆竹的决定。此行为属于（ ）。 A内部行政行为 B具体行政行为 C，行政强制行为 D抽象行政行为,2下列行为中属于抽象行政行为的是哪一项?（ ） A工商局对某企业作出的吊销营业执照的处罚决定 B国务院颁布的行政命令 C某区规划局关于
16、拆迁平安大街二号院建筑的拆迁决定 D某公安局对张三违反治安管理行为的行政处罚决定,3根据我国法律有关规定，下列哪些机关有权制定行政法规? （ ） A. 全国人大及其常务委员会 B国务院 C国务院各部委 D省、直辖市、自治区人民政府,4行政法规草案由下列哪个机关审议？（ ） A. 国务院法制机构 B国务院总理 C国务院常务会议 D国务院办公厅 5法规、规章公布后，应当自公布之日起（ ）日内，依法向有权机关报送备案。 A20 B25 C30 D40,6下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？（ ）（司考） A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决 B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决 C地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销 D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所
