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1、1信用问题的法律分析及调整以合同法为中心之探讨内容提要：虽然交易的最初就产生了信用问题，但只有当市场交易发展到契约化阶段，信用才得以“新生” ，出现信用经济，信用与交易从内在统一扩展到外在统一，实现了实质化和形式化的相容，由此经历了一个从人伦信用到合同信用，从特殊主义信用到普遍主义信用的发展过程。信用问题的不断发展演化，需要法律的规范和调整，而合同法则为此提供了最为基础和有力的保障。 关键词：信用市场经济法律调整合同法现代市场经济是信用经济，没有发达的信用就没有成熟的市场经济。特别是在经济全球化日益高涨的今日，我们要全面走向世界，在全球化进程中占有竞争优势，就必须建立符合世界通行的市场经济运作
2、的规则。否则，势必阻碍我国经济的发展。近年来，由大量失信行为所导致的市场经济秩序混乱，更使我们有了切肤之痛。如何重建信用就成为我们建设社会主义市场经济体制亟待解决的重大问题，且已引起伦理学界、经济学界和法学界的普遍关注。本文拟对信用的基本特质、信用的发展阶段及其法律调整加以探讨。 一、信用的若干规定性 (一)“信用”一词在伦理学、社会学、经济学等许多学科均被使用。在伦理学上，它是指诚实守信、践行诺言，是善的体现，是一种美好的德行。无论是东方传统的儒家思想，还是西方最重要的道德经典圣经 ，都反复强调信用对一个人的重要性。1认为一个人如果失去了信用，就失去了换取他人信任的资本，无法进行交互性行为。
3、 在社会学意义上，信用是一种心理状态，是人类在自身历史发展历程中的一种心理选择，是对理性不足的补充。 “信任是一种态度，相信某人的行为或周围的秩序符合自己的愿望。它可以表现为三种期待：对自然与社会的秩序性，对合作伙伴承担的义务，对某角色的技术能力。它不是认识论意义上的理解，它处在全知和无知之间，是不顾不确定去相信。 ”2 经济学上广泛地使用信用一词。在现代商品交易活动中，卖方在出卖商品的同时，往往不能得到价金的即时清结，商品的使用价值和交换价值出现了分离。这就需要买方向卖方提供一定的商业信用。也就是说买方允诺在一定的时间期限内付款或还款，而卖方认可该允诺。所以信用是以授信人(债权人)对受信人(
4、债务人)的还款承诺和能力的信心为基础的。具体地说，经济学上的信用，主要是指以付款或还款承诺为内容而发生的授、受信活动。根据授、受信对象、性质和2主体的不同，信用分为商业信用、银行信用等多种信用方式。 信用问题虽然首先发生在经济生活领域，但信用交易的引入导致了合同的产生。信用问题就进入了法的领域。法律固然可以明确合同的订立、履行以及违约责任等一系列问题，但我们必须明确的一点是：在一个不确定的世界里，在合同法中或在订立合同的时候，预测到所有可能出现的状态几乎是不能的。由于不能预知全部的可能性，故再完备的法律和合同都无法将交易过程全部量化为各方的权利义务，合同法中模糊的和必须由法官自由裁量的地方很多
5、。而即使预测到，要准确地描述每种状态也是很困难的(甚至可能找不到描述某种状态的语言)；即使描述了，由于事后的信息不对称，当实际状态出现时，当事人也可能对什么是实际状态而争论不休；即使当事人信息是对称的，可能也没有充足的证据加以证实；即使能够证实，执行起来也可能成本过高。尤其是在合同成立以后，人们可能更关心自己在合同中的利益，而不是责任，也就是说在合同关系中存在着道德风险问题，所有这些只能靠合同双方本着诚实信用的原则履行其承诺。于是，信用问题就成为一个重要的法律问题。 (二)信用就其本质来说，是社会生活的不确定性和信息偏造成的。在人类社会，天然地存在着信息不对称和不完备的弊端。而即使在严格的边界
6、和小的场景中，具备了完备的信息，人的大脑也很难在一定的时间范围内找到最有效的途径，遑论现实生活中复杂的博弈过程、时间本身所具有的变化性，更使得人们无法预知未来的风险。但现实生活又不能因未来的无法预测而放弃。人们就只能选择信任来增强对未来的信心、强化对现实的把握。 “信任增加了对不确定的宽容，从而增加了人们行动的勇气。 ”3 (三)信用又是社会的粘合剂，是“稳定社会关系的基本因素” 。4“没有人们相互间享有的普遍的信任，社会本身将瓦解，几乎没有一种关系是建立在对他人的确切了解之上的。 ”而相互之间的信任可以在不同的、特别是彼此陌生的主体之间建立一种行为的可预期性，消除社会生活的不稳定性，从而建立
7、起社会秩序。所以说信任是从过去、现在当中寻找未来的可预测性。当我们看到一个人的信用纪录是优良的，就有理由去相信他。因为如果不去相信他，就没有办法去进行交互性行为。如果社会不按照这样的路径去发展只会逐渐走向灭亡。 (四)信用存在的前提在于事先信任和事中普遍的守信行为。信用行为的执行必须同时符合两个条件：一是对信用行为的结果(这种结果是现在的也可能是将来多方面的综合)即预期收益大于成本的认可；二是信用行为主体是自由选择其发生关系的对象。也就是说，在非外力影响下，它自由选择合作或交易的对象。自由订立合同，是信任对象会按约履行的结果，也是守约和守信的前提。 (五)信用的本质特征主要表现在：第一，主观上
8、有遵守承诺、履行义务的积极愿望，客观上具有履行义务的能力。第二，信用实质上反映了社会经济关系，体现一种债权与债务、权利与义务关系。第三，未来性和预期型，即带有对未来经济利益的一种心理预期和要求。正如麦克劳德所说：“每一种预期都是信用，商品信用被卖出去换取货币信用。 ”5第四，利益性，即是为了某种价值偿付或等价回报。6 3信用的本质特征说明了信用的原则，主要有诚实守信和利益实现两方面，这也是信用的核心问题。这种原则体现在信用的双重价值意义上，即表现为功利价值和伦理价值。正如韦伯所说：“切记：善于付钱者是别人钱袋的主人，一次失信，你的朋友的钱袋则会永远向你关闭。一直把欠人的东西记在心上，会使你在众
9、人心目中成为一个认真可靠的人，这就又增加了你的信用。 ”可见，信用内含着民法中的等价有偿、公平交易、平等自愿等原则。 二、信用市场经济的必然要求 信用在人类经济生活中的出现，始于原始交换时期，商品经济时期开始广泛发生，但真正的发展则是在市场经济时期，并成为市场经济中的一个具体领域。为了明确市场主体的行为及其行为关系的基础与逻辑前提，我们有必要对“市场经济”这一概念进行界定。英国著名经济学家戴维?皮尔斯()主编的现代经济学辞典从理解基本制度范畴的角度出发，认为“市场经济”是“根据生产者、消费者、工人和生产要素所有者之间自愿交换而形成的价值来做出关于资源配置决策和生产决策的一种经济制度。这样的一种
10、经济的决策是分散化的，即是独自地由这种经济中的集团和个人而不是由中央计划工作者来做出决策。 ”7萨缪尔森说：“市场经济是一家精巧的机构，通过一系列的价格和市场，无意识地协调着人们的经济活动。它也是一具传达信息的机器，把千百万不同个人的知识和行动汇合在一起。虽然不具有统一的智力，它却解决着一种当今最大的计算机无能为力，牵涉到上百万未知数和关系的问题。 ”在市场机制中， “单个消费者和企业通过市场相互发生作用，来决定经济组织的三个中心问题” ，即解决“生产什么、如何生产和为谁生产的问题” 。8由此看来，市场经济至少具有这样一些内在的规定性： (一)市场经济中的主体是独立的、自我决策的，是其经济行为
11、的决定者，其经济活动是自由而自主的活动，通过生产和交易自愿发生合同关系，以形成对双方都有效的原则和规范。 (二)市场经济系以市场供求关系和利益关系来调节人们之间的生产交换行为，从而成为资源配置的一种手段。在这里，市场经济主要表达一种机制和规则，即“市场经济体现的是一种交换规则或习惯。 ”9在市场机制和交易规则的保证和约束下，通过合理的资源配置所求得的，是交易成本的降低和效益的增加。而欲保证市场经济的效率，除了必要的资源、科技水平和制度外，还必须保证市场主体的积极性。这就需要借助一定的市场运作机制和行为规则，减少生产和交易等经济生活的外部性和不确定性，增加市场主体对经济活动利益的可预测性及信心。
12、也就是说，市场经济必须有其特定的关系结构和规则机制。就关系结构来说，它要求特定的主客体间和主体间具有一定的互动关系；就规则机制来说，它有着特定的激励和约束要求。因此，对法律来说，具有切近意义的是行为规则的效率意义以及追求效率的市场行为界限或准则，而在法律体系中建立的信用机制就应该是这些准则之一。 4(三)市场经济作为经济发展的一个重要形态，形成了其特有的文化积淀和价值观，如契约观、信用观。在市场经济条件下，由于主体的利益多元化、分散化、独立化，主体间的行为受市场利益的驱动和影响，故实质上是一种利益关系。我们可以说经济主体订立合同和履行合同实际上都是为了保证交易活动的有效性，从而求得利益的最大化
13、，然而，任何一种合同都必须由承诺构成，又都包含着诚实信用的原则，体现着权利和义务这一法律基本要素的辩证统一。可见，民法由于确立了诚实信用这一基本原则作为其至高无上的帝王条款，同时设立各种制度以保证当事人正确适当地履行合同，所以，其成为建立信用机制的最有力保障。 三、从人伦信用到合同信用，从特殊主义信用到普遍主义信用通过法律的调整 (一)诚实守信在我国历来被视为一种极其重要的优良品德，是为人处世所必备的要求。这主要是因为我国社会数千年来一直深受儒家思想的濡染，儒家的信用观更是由来已久，内容丰富。孔子就说过：“人而无信，不知其可也?”10显然，他是将人与人之间普遍的诚实和信赖看成维持社会正常运行的
14、基本力量。他强调信用的重要作用，认为讲究信用足以教化民众进而形成良好的风俗，使国家强盛。刘勰解释道：“信者，行之基；行者，人之本，非行无以成，非信无以立。 ”朱熹阐述信用为“信者，言之实也” ，并指出“诚是自然的实，信是人做的实。 ”可见，儒家的信用思想包含了三个层次的含义：一是指忠诚无欺，言而有信；二是指内在诚实品德与外在不欺诈行为的统一，做到童叟无欺；三是指人们立身处世及社会存在和有序发展的一种必要条件。 其实，在我国古代以合同形式表现的经济信用就已经出现。 周礼?天官?小宰中提到的“听称责以传制” ， “所买卖以质剂” ， “听取予以书契” ，实际上指三种不同的合同形式。借贷契约为“传制
15、” ，买卖契约为“质剂” ，赠与契约为“书契” ，都是当事人协商一致达成的一种文书，据此作为当事人间设立权利义务关系的信物和信用保证。而且周礼中还着重说明合同对诚实守信的意义，贾公彦疏道：“恐民失信，有所违负，故为券书结之，使有信也。民之狱讼本由无信，既结信则无讼，故云止讼也” 。11可见，人们是通过订立合同，来保证信用行为，减少违约，防止纠纷，表明了信用在合同关系中的核心地位。到汉代，信用和合同的关系进一步紧密， “信可使守约，做事可法” ，12信用成为合同的本质内涵和合同行为的基点。 由此可见，我国古代已经出现了合同制度，要求在交易中必须立契(订立合同)，并赋予其维持和保证信用的重要作用。
16、同时要求在合同关系中应贯彻诚实守信的原则，将合同信用制度纳入微观经济管理和法制的范畴，以维护古代简单的商品生产和商品交换秩序。但是，我们也必须看到，合同在我国古代主要停留在具体操作层面上，缺乏作为合同本质规定的自由、合意、公平、平等等普遍的价值内涵。所以，虽然我国很早就出现了合同，将信用表现为一种合同信用，但是，这种合同信用更多的是一种人伦信用。主要表现为：第一，权利义务的规定5通常都较为模糊，缺乏可操作的量化标准；第二，在约束机制上侧重于软约束，主要依靠社会舆论来保证。对于违反合同者很少要求承担法律责任；第三，从作用范围来看，由于约束机制的软弱，这种信用很难在较大范围推广，多限于朋友、亲戚、邻里或熟人之间，带有较浓的人情、人伦色彩；第四，从价值趋向上看，在处理义、利关系上，重视人与人之间的“义” ，强调信用关系是道德义务，应自觉遵守。在信用问题上，如果“义” 、 “利”发生冲突，则应该舍利而取义。这是我国古代合同范畴和西方合同
