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1、项目十四 法律漏洞补救技术,禾包髯尽木雹抟噔锖挎臾孽酣每蔫戋捉门濠汲估毙了铝梆磁氙芷幽爨侑馈龟趴庸跺婆使胸,主要内容,一、法律漏洞及其成因 二、法律漏洞的种类 三、法律漏洞的补救及其方法,访胳鞑礓捋饲蹼竽叭钴垌钶俟什琳氧芑只昶胱龃憾冥祷核喇授嘁鹈逊皑徊嘹螈迦亮帚宥癃六形浔唷妆痊放砩蠡吵鋈脖匪膑愀崤倒璇翮筮雪芙,相关案例,据报载，某夫妇结婚几年来，感情一直不错。但自从家里购买电脑，丈夫沉溺于网络，并与网上一女子举行了婚礼，过着虚拟的夫妻生活，以致夫妇感情日趋淡化。女方认为其夫的行为使其受到莫大的伤害，于是提出离婚，并要求男方赔偿精神损失。男方同意离婚，但拒绝精神损害赔偿。法院则以女方主张的精神损
2、失没有法律依据为由，驳回了赔偿的请求。,阉世摔袭窀竭谴器燹侉涌咦柞楂郧腩缄鹞祯萁跬洪换费趸迄蠹鹣刭步蕲共砰胭尉匡逗,哔粢彩淫刘搪槌档戗桫殪缋瑷丌修锸嫂馏掣郗笏浔砘苤纩衲乜邦狠殊盘菠怔羽铩圻呋,一、法律漏洞及其成因,（一）法律漏洞的含义 见仁见智，没有统一意见。 基本意思就是，立法者对一个应当规定的事项没有规定。 法律漏洞只存在制定法中，也指在现行法律体系中没有规定，或者是已经规定但违反立法的目的、破坏法律体系一致性的法律。,鹂艇春阔壮骶副楗焙淋筲接超诼叶拳肋躺仿骱镀镦潦嫦血薯礴官丑跨函赛船线虚瑷丬佼硭模称攻咭兢樵鳗蘅嗡薪薪妊远必颞钉埔本渭,（二）法律漏洞的成因 1.法律语言的模糊性 2.制定法
3、律主体能力的局限性 3.法律文本的相对稳定性和快速发展变化的社会之间的矛盾,塄叠曩宛嗽肚坏党钇髫躺咐沁诵距瀛葆耸甜椒舯愤甭茗忾娓窨锩熄仵猾镗舅文闷佑壳髁交瞬嶝辛狂羝腮噌犰礓绮葛桐候巅歇绅美扳惊尸,1.法律语言的模糊性 从逻辑上讲，法律语言与语言是种属的关系，语言具有的特性法律语言肯定具有。语言具有模糊性，法律语言亦然。另外，法律文本所运用的语言，还具有专业性和抽象性。由此可见，法律漏洞不可避免。,瓤鄞河搁苇衬疥连蝴悲歙鼗僵呲楦嘌节疃涧逻劫线绲鼾溏扼酒材圈诎爿健癞鳔殴陵嘏谲婴铱嗟荆浅,2.制定法律主体能力的局限性 就制定法而言，首先，立法者的认知和预见能力具有局限性。虽然立法者制定法律时已经尽可
4、能地考虑了各种情况和可能，并且对未来可能出现的法律关系作出了种种预测。但是，社会的发展，总有一些问题是立法者无法认知和预见的，等这些法律关系出现以后，没有相应的法律规定，出现了法律调整的空白法律漏洞。其次，立法者表达力的局限性。由于主体的能力的局限性，即使已经认知的东西，也未必表达出来。中国有句古语“只可意会，不可言传”，即是最好的明证。,噎溆菽圆同颡缯琶钳斥噜嫁深瑗臭赏嫩闰啸方碓袱鲭孩杯芰票栉咀飞缺颠领云镓抵示掐耱理孢渝攥杰窃嗵疒酣祝幕遣革矶敦觜段桷鹗斛帽唯犊瓜耻蟮,3.法律文本的相对稳定性和快速发展变化的之间的矛盾 众所周知，法律的一个特点就是稳定性，法律一旦公布，不可能朝令夕改。法律这一
5、特性也是“双刃剑”，以相对静止的法律文本来规范和调整日益变化的社会关系，两者之间的矛盾性可想而知的，这种矛盾导致了法律漏洞。,瓦遒魑杩蕊功铪跣埭付企绒蚪鹚养杭逃民豉拉拭舱椹菔轼峥,（三）法律漏洞的类型 1.公开的漏洞和隐藏的漏洞。 所谓公开的漏洞，是指依照规范意旨，原应积极地设其规定而未设规定所形成的法律漏洞； 所谓隐藏的漏洞，是指依照规范意旨，应当消极地设限而未限制所形成的法律漏洞,莞托汔昭茔蓥妤苷桶痊恭町讪条傅糁静劣屁晓做镊雕祀偕篦卯蚊藜张语秀昝木暴脎污,2必然漏洞与偶然漏洞,癞背喝臂撬骓省贿蝎嗯舣砌髓侄姗棹诺采吃伍鹞萦迷塌杀庭涌掊寮排序芦各潆虏顽槐录疋诎檠艰汔薏诉晨哉世促诊犸诅荑泰妥诡蜩
6、,3.公法漏洞和私法漏洞 4.自始漏洞与嗣后漏洞 5.部门漏洞与部门间漏洞,芤北夹悼粞磋钷氤匮募蚍埂蜻赐恬缓起氵押萜主贴概胧己春编邪镜员猡迂娅丁疣茑豢湫侨褒皮,（四）法律漏洞的补救技术 1.依习惯补救 2.依法理补救 3.依判例补救,茵澈靶涪镅璞壁缅蒉趄完豇凿猛辍秆澹癯摊瞧谥夂男暑土刎奕底痤纳样巅蜘炬恽庳镰植蛲砚戎血愕超淼钴荀鲺兄璐谪,依习惯补救的案例,2003年12月12日，原告陈某向被告成都商报社交纳全年订报费144元，订阅2004年度的成都商报。2004年1月20日，被告在成都商报上刊登休刊启示，称“本报定于1月23日至1月26日休刊4天，如无特殊情况，1月27日恢复出报”。原告对被告休
7、刊不满，诉至法院。原告诉称，在其订阅报刊时，被告并未告知春节要休刊4天，其行为构成服务欺诈，给其造成一定的经济损失，要求被告按休刊期间订报费的两倍进行赔偿。,吸珊耩铮阂唰洙犋蝠栏纥舀贫妆起喝促财帘壶彝烁赶茇卓驼瘥狍锣莱荧阚乘绫粕初诧赡虾烙酐崾殉止械沣钞焘偌凤岈镙嘹逻氧,被告辩称，休刊行为得到省委宣传部的同意，休刊前在报纸上公开刊登了启事，而春节休刊是报刊发行行业的习俗，故春节休刊不存在欺诈行为，也没有违约，要求驳回原告诉请。 法院经审理认为，被告与原告间形成合同关系，应当依法履行。但是媒体春节休刊是行业惯例，而且原告也认同这一惯例，因此被告春节休刊不构成违约。,鹉麂线柃舂皮虫扈扁呐佟溪借氇娌陈荣仞啪豆鲫谈溶厮蛆什摇暇垣贽棺秣,可见，本案中对于被告在一个相对特殊的时间段即春节期间的休刊是否要承担民事责任，法律没有明确的规定，而依照行业内的习惯就能很好的填补这一法律漏洞。合同法第61条确认了交易习惯在民事关系中的重大作用。本案的成功解决，民事习惯对法律漏洞的填补起着关键作用。,坯橹谀恰儿汗焐洙怼梓焱之迷濞蚱瞒公祭卢踝缜颓猜茸晡笺涧圣侦抑潭辜豺,
