《(2010年)第3讲法律关系分析法与请求权基础分析法》由会员分享，可在线阅读，更多相关《(2010年)第3讲法律关系分析法与请求权基础分析法（42页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、第三讲 法律关系分析法与请求权基础分析法,以民法为例说明法律的概念、类型和体系性思维,The Law is a Seamless Web,Such is the unity of all history that any one who endeavors to tell a piece of it must feel that his first sentence tears a seamless web 这是一个全部历史的一贯整体，当任何人企图讲述它的一个片段时，必然会发现，他的第一个句子就会撕开一张无缝之网。 英国著名的法律史学家F.W 梅特兰（F.W. Maitland） 英国法律史序
2、（A Prologue to a History of English Law, 14 L. Qtrly Rev. 13 (1898),所谓法律关系分析的方法，是指通过理顺不同的法律关系，确定其要素及变动情况，从而全面的把握案件的性质和当事人的权利义务关系，并在此基础上通过逻辑推理的适用以准确适用法律，做出正确的判决的一种案例分析方法。,一、法律关系分析的要点,第一，明确争点，分清法律关系及其关联 例1： 甲在商家店乙门店购买电动剃须刀一只，回家后使用时漏电，致面部肌肉损伤，甲要求商家乙退货并给予赔偿。 这里有哪些法律关系，案件的争点是什么？,例2： 甲委托乙购买“飞鱼”牌家具，乙听成是购买“
3、飞翼”牌家具，而甲和出卖人丙也曾有过接触，告知丙要委派乙购买家具。但是乙购买的家具不符合甲的要求，甲是否必须接受？ 争议的焦点（核心关系）是无权代理行为是否有效，围绕该争议点可能涉及到授权关系是否存在、相对人是否成立表见代理关系等“有关联的法律关系”，然后判断核心关系与有关联的法律关系之间的联系，例如授权关系的有因还是无因等。,例3： 甲与乙恋爱时约定共同出钱购得商铺一间，产权证登记为双方姓名，后因各种原因双方没有结婚，甲因此要求分割该商铺，而乙不同意，双发发生争执。,案例演练1：帅英骗保案,四川达州渠县的帅英于1998年、2000年两次为母亲投保“康宁终身保险”，该保险合同约定，“凡70周岁
4、以下，身体健康者均可作为被保险人”。但是，1998年时帅英母亲已有77岁高龄。2003年3月15日怀英的母亲因摔角突发脑溢血不治身亡之后，帅英如约领到死亡保险金27万元。 公安部门在接到举报之后以涉嫌保险诈骗罪将其刑事拘留，渠县检察院作出不起诉决定后，达州市检察院指定大竹县检察院起诉，大竹县法院一审判决帅英无罪。 本案的分歧何在？如何解决？,中华人民共和国保险法第12条规定：“保险标的是指作为保险对象的财产及其有关利益或者人的寿命和身体。”第54条规定：“投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定年龄限制的，保险人可以解除合同，并在扣除手续费后，向投保人退还保险费，但是自合同
5、成立之日起逾二年的除外。” 中华人民共和国刑法第198条规定：“有下列情形之一，进行保险诈骗活动数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑，并处2万元以上10万元以下罚金或者没收财产：（一）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的”,第二，考察法律关系的各要素 1、明确法律关系的主体，即谁向谁主张权利 例如，甲和乙之间订立了粮食购买合同。合同的附则规定，有关交货事宜由第三人丙公司出面协调解决。后来，因为乙不能交货，甲告第三人。 第三人究竟是不是合同当事人？第三人在合同关系中究竟是一种什么样的地位？ 合同只是规定，“由第三人协调解决有关交货事宜”。协调的含义主要是指作为中介人或者斡旋
6、人，召集合同双方协商解决有关问题，而其本身不能认为包含某种授权的意思。也就是说，双方并没有授权第三人可以出面代理任何一方合同当事人订立任何合同，受其拘束。,2、明确法律关系的内容，即明确权利义务的性质、效力、行使 例如，甲旅游公司与乙客运公司发生债务纠纷，乙客运公司驾驶员遂将甲旅游公司的游客抛在旅游景点，独自返回。游客和客运公司应如何主张自己的权利？ 债权为对人权，具有相对性，只能在当事人间发生拘束力，原则上只能对相对人主张；物权、人格权等为绝对权，可以向任何侵害人主张。,3、明确法律关系的客体 例如，在一个有关修筑高速公路的公司中，甲和乙分别对该公司享有50的股权。在公路修完以后，政府给该公
7、司补了一块地。政府将按两家公司的股权比例来补地。因为甲将他的股权转让给了丙，甲和丙双方就股权是否发生了转让发生了争议。 双方争议的焦点是因为地价上涨，都想拿到地。解决案件的关键点是究竟要讨论地的问题，还是股权的问题？,例如，合同规定，如果乙方在1月1号到来之前，没有向甲方交付500万定金，合同解除。后来，乙方给甲方交付了450万定金，甲方说没有交付500万定金，按照合同规定，合同已经解除了。乙方提出，他已经交付了450万，这只是构成了轻微的违约，不构成根本违约，所以，依据合同法的规定，合同不能解除。 1.考察法律关系的变动 2.考察法律关系变动的原因 3.考察法律关系的变动的客观后果 4.考察
8、法律关系存在的时间和地点,第三，是否发生了变更、消灭法律关系的后果，以及考察变更、消灭的原因何在 （历史方法 ）,1、根本违约只是法定解除的条件，当事人完全可以在法定解除之外，通过合同约定解除条件。只要符合合同约定的条件，合同就可以解除。本案中，合同规定的实际上就是约定的解除条件，只要在到期以前没有交付500万，不管欠多少合同都可以解除。这不涉及到预期违约问题。 2、时间对于时效期间和除斥期间的计算、要约与承诺期间的计算、清偿期的到来、失权的效果等具有重要意义。地点对于清偿地的确定、风险负担、司法管辖、准据法的适用具有重要意义。,第四，在确定案件事实（小前提）的基础上，查找适用核心关系与有关联
9、的法律关系的法律规范（大前提） 1.根据对法律关系的性质的判断来搜寻相关法律规范 2.法律关系分析方法需要运用逻辑推论，但决非单纯三段论逻辑的演绎过程，它还涉及到大前提和小前提如何连接（涵摄）的问题，而连结点的确定必须有赖于法律解释。 例如，甲假冒乙的名义与丙订立买卖合同，丙支付1万元预付款，甲携款潜逃。法官援引表见代理规则判决乙应当承担责任。 3.法律关系分析法的特点是先考虑案件的小前提，即事实，然后再考虑案件的大前提，即法律，但是这并不意味着将事实问题和法律问题截然分开（目光在事实与规范之间往返流转） 。,二、请求权基础分析的要点,所谓请求权基础分析法,指通过考察当事人的请求权主张，寻求该
10、请求权的规范基础，从而将小前提归入大前提，最终确定请求权是否能够得到支持的裁判结论（谁基于何种理由向谁提出何种请求）。,第一步，判断请求权的性质 首先需要确认究竟是确认之诉、形成之诉还是给付之诉。如果当事人提出的不是给付之诉，则没有该方法适用的余地，此时应当采取法律关系分析法。 案例1：甲单位要购买两辆汽车，后来因为有关部门没有批准，甲单位就将购买的两辆汽车登记在其办公室主任乙的名下。以后，办公室主任下海经商了，就将这两辆汽车带走。有一辆，他自己在使用，另外一辆卖给了第三人丙。后来，被甲发现。甲请求确认这两辆车归其所有，并同时请求确认乙和丙之间的买卖合同无效，要求乙丙返还汽车。,第二步，请求权
11、检索 1、是列举原告的请求可能涉及的请求权及类型 根据我国法律请求权类型有： 债权的请求权，其中包括合同履行的请求权、违约损害赔偿请求权、缔约过失请求权、无因管理请求权、侵权的请求权、不当得利所产生的返还请求权。 物权请求权，其中包括返还原物请求权、停止侵害请求权、排除妨碍请求权、妨碍预防请求权。 占有保护请求权，其中包括在占有受到侵害的情况下，而使占有人享有的占有返还请求权、妨碍排除请求权、消除危险请求权。 人格权和身份权上的请求权 知识产权上的请求权等。,2、按照请求权分析的逻辑顺序进行检索 在原则上，请求权的体系应当按照如下顺序来确定：合同上的请求权 -缔约过失请求权-无权代理上的请求权
12、-无因管理请求权-物权请求权 -不当得利和侵权请求权-其它请求权 。 案例2：甲将花瓶交乙无偿保管，因乙未尽善良管理人之注意而灭失。问甲能否向乙请求赔偿。 这里的顺序没有对错问题，只有合理问题。,第三步，请求权的初步锁定 1对请求权的排除。通过对请求权逻辑顺序的考察，可以逐渐排除一些对案件事实不符合的请求权，或者对原告不利的请求权。 2对请求权的锁定。锁定就意味着原告要确定一种请求权，或者是一种对其最为有利的请求权提出主张或提起诉讼。只能在请求权锁定后，才能够对其开始进行一种请求权基础的分析。,第四步，请求权基础的分析 1、请求权基础，既可以是法律规范，也可以是如合同、遗嘱等具有法律效力的其他
13、法律依据。 2、请求权基础的基本结构：构成要件 法律效果 例如：“无法律上之原因而受利益，致他人受损害 者(构成要件)，应返还其利益(法律效果)。” 3、基本分析步骤： 给出对该请求权的具体法律规定。 对所找的法律规范进行分类和定性。 要将该规范构成要件进行具体的分解。,案例3：甲于7月1日出卖某机车给乙，价金3万元，约定于7月3日交付。届期乙先付款，甲则表示拟借用3天，乙欣然答应。该车于7月6日凌晨被丙所盗，问能否对丙请求返还机车。,乙,丙,构成要件,法律效果,请求返还机车,乙为所有人：自由取得所有权,丙无权占有,丙为占有人,无权占有：欠缺占有本权,构成要件-对物取得事实上的管领力,法律效果
14、：占有,构成要件,法律效果,乙取得机车所有权,让与合意,交付-占有改定,构成要件,法律效果-让与合意,要约,承诺,内容合致,第五步，归入或涵摄,如将侵权责任的构成要件分解为过错、损害事实、因果关系等。在这个分解过程中，需要运用法律的解释方法对法律规范进行准确的解释。,【案件事实】原告王利毅、张丽霞之女王翰入住四星级银河宾馆。当日下午一犯罪分子进入宾馆伺机作案，按门铃待王翰开门后，即强行入室将其杀害并抢劫财物。银河宾馆未对犯罪人作访客登记，对其行踪也未能引起注意。双方就赔偿问题发生纠纷，诉至法院。 问：王利毅、张丽霞得向谁基于何种理由请求赔偿？,案例演练2：银河宾馆抢劫案,【裁判要旨】王翰之死及
15、财物被劫是犯罪分子的犯罪行为所致，银河宾馆并非共同加害人。银河宾馆在管理工作中的过失同王翰的死亡与财物被劫没有法律上的因果关系，故银河宾馆不应承担侵权赔偿责任。 根据住宿合同的性质、目的和行业习惯，避免旅客人身、财产受到侵害，是此类合同的附随义务。按照收费标准的不同，各宾馆履行附随义务的方式也会不同，但必须切实履行最谨慎之注意义务。 本案中，银河宾馆在其张贴与宾馆内的质量承诺细则中承诺“24小时的保安巡视，确保您的人身安全”，是自愿将合同的附随义务上升为合同的主义务，更应当恪尽职守履行这一义务。,由于刑事犯罪的突发性、不可预测性和犯罪手段的多样化，作为宾馆来说，尽管认真履行保护义务，也不可能完
16、全避免此类刑事案件在宾馆内的发生，因此，一旦发生，对犯罪造成的危害后果，根据罪责自负的原则，必须有犯罪分子承担形式的和民事的法律责任。宾馆能证明自己确实认真履行了保护义务后，可不承担责任。 本案中，虽然银河宾馆装备这探视器、自动闭门器和安全链条等设施，并配有告示提醒，但并未认真负责地教会旅客在何种情形下使用以及如何使用。银河宾馆未合理履行义务，应当承担违约责任。但银河宾馆只对其订立合同时预见到或应当预见的因违反合同可能造成的损失承担赔偿责任。,【案件评议】被告承担的对受害人的安全保障义务是由消费者权益保护法直接加以规定的。由于法院在这个案件中没有将经营者的安全保障义务认定为法定义务，进而无法说明赔偿的依据：既然合同没有约定，而且也不是受害人可以预期的受益的减少，为什么要对其人身损害做出赔偿呢? 请求权基础错误,【案件事实】被上诉人江宁县东山镇副业公司的驾驶员孙家福驾驶桑塔纳轿车沿南京机场高速公路行驶，突然发现前方路中间有过往车辆失落的防雨布一块，因避闪不及，车撞上路东护栏，致使一死三伤的后果发生。该路段属上诉人江苏省南京机场高
