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1、1二级建造师建设工程法规及相关知识精讲班233 网校：汪兴毅2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度本章，共 5 节，重要的有：2Z208020 民事诉讼制度2Z208030 仲裁制度2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径 2Z208011 建设工程纠纷的主要种类一、建设工程民事纠纷二、建设工程行政纠纷在建设工程领域，行政机关易引发行政纠纷的具体行政行为主要有如下几种：1行政许可。即行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行政管理行为，如施工许可、专业人员执业资格注册、企业资质等级核准、安全生产许可等。2行政处罚。常见的行政处罚为警告、罚款、没
2、收违法所得、取消投标资格、责令停止施工、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书等。3 行政强制。包括行政强制措施和行政强制执行。4行政裁决。2Z208012 民事纠纷的法律解决途径民事纠纷的法律解决途径主要有四种：和解、调解、仲裁、诉讼。一、和解和解可以在民事纠纷的任何阶段进行，无论是否已经进入诉讼或仲裁程序，只要终审裁判未生效或者仲裁裁决未作出，当事人均可自行和解。和解达成的协议不具有强制执行力，在性质上仍属于当事人之间的约定。如果一方当事人不按照和解协议执2行，另一方当事人不可以请求法院强制执行，但可要求对方就不执行该和解协议承担违约责任。 二、调解在我国，调解的主要方式是人民调解、行政
3、调解、仲裁调解、司法调解、行业调解以及专业机构调解。三、仲裁仲裁是当事人根据在纠纷发生前或纠纷发生后达成的协议，自愿将纠纷提交第三方（仲裁机构）作出裁决，纠纷各方都有义务执行该裁决的一种解决纠纷的方式。仲裁机构和法院不同。仲裁机构通常是民间团体的性质，其受理案件的管辖权来自双方协议，没有协议就无权受理仲裁。但是，有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权；纠纷发生后，一方当事人提起仲裁的，另一方必须仲裁。根据仲裁法的规定。该法的调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷” ；劳动争议仲裁等不受仲裁法的调整；依法应当由行政机关处理的行政争议等不能仲裁。
4、【典型考题】下列案件纠纷中，受仲裁法调整的是（） 。A婚姻、继承纠纷 B建设工程施工合同纠纷 C农业承包合同纠纷 D加工承揽合同纠纷E劳动争议纠纷233 网校答案：BD仲裁的基本特点如下：（一）自愿性当事人的自愿性是仲裁最突出的特点。仲裁是最能充分体现当事人意思自治原则的争议解决方式。（二）专业性专家裁案是民商事仲裁的重要特点之一。（三）独立性仲裁法规定，仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。 （四）保密性仲裁以不公开审理为原则。可以有效地保护当事人的商业秘密和商业信誉。（五）快捷性仲裁实行一裁终局制度，仲裁裁决一经作出即发生法律效力。（六）裁决在国际
5、上得到承认和执行承认和执行外国仲裁裁决公约 （也简称纽约公约 ） 。根据该公约，仲裁裁决可以在这些缔约国得到承认和执行。该公约于 1987 年 4 月 22 日对中国生效。 四、诉讼民事诉讼的基本特征是：（一）公权性民事诉讼是由人民法院代表国家意志行使司法审判权，通过司法手段解决平等民事主体之间的纠纷。3（二）程序性民事诉讼分为一审程序、二审程序和执行程序三大诉讼阶段。并非每个案件都要经过这三个阶段，有的案件一审就终结，有的经过二审终结，有的不需要启动执行程序。按照法定程序进行。（三）强制性强制性是公权力的重要属性。起诉、执行。 （不需要双方达成一致） 2Z208013 行政纠纷的法律解决途径
6、行政纠纷的法律解决途径主要有两种，即行政复议和行政诉讼。行政复议的基本特点是：（1）提出行政复议的，必须是认为行政机关行使职权的行为侵犯其合法权益的公民、法人和其他组织；行政复议的结论作出后，即具有法律效力。只要法律未规定复议决定为终局裁决的，当事人对复议决定不服的，可以按行政诉讼法的规定，向人民法院提请诉讼。 行政诉讼的主要特征是：（3）行政诉讼的被告与原告是恒定的，即被告只能是行政机关，原告则是作为行政行为相对人的公民、法人或其他组织，而不可能互易诉讼身份。2Z208020 民事诉讼制度2Z208021 民事诉讼的法院管辖（一）级别管辖级别管辖，是按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系，划分
7、上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。我国法院有四级分别是：基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院。每一级均受理一审民事案件。 （二）地域管辖地域管辖是同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。地域管辖主要包括如下几种情况：1一般地域管辖通常实行“原告就被告”原则，即以被告住所地作为确定管辖的标准。即以被告住所地作为确定管辖的标准。（1）公民的住所地是指该公民的户籍所在地；经常居住地是指公民离开住所至起诉时已经连续居住满 1 年的地方，但公民住院就医的地方除外。（2）对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。被告住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所
8、在地或者主要营业地。（3）同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，原告可以向任何一个被告住所地或经常居住地人民法院起诉。2特殊地域管辖民事诉讼法规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 ”合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。43专属管
9、辖因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。4协议管辖合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 “与争议有实际联系的地点”还包括侵犯物权或者知识产权等财产权益的行为发生地等。【2016 年二级真题 】62符合民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖规定的情况下，合同当事
10、人可以书面协议选择的管辖法院有（ ） 。A合同签订地人民法院 B被告住所地人民法院C合同履行地人民法院D合同纠纷发生地人民法院E标的物所在地人民法院233 网校答案： ABCE2Z308022 民事诉讼当事人和代理人的规定 一、当事人 狭义的民事诉讼当事人包括原告和被告。广义的民事诉讼当事人包括原告、被告、共同诉讼人和第三人。【2014 年二级真题 】75根据民事诉讼法 ，属于广义民事诉讼当事人的有（ ） 。A第三人 B刑事附带民事案件自诉人 C辩护人 D原告与被告 E共同诉讼人233 网校答案： ADE二、诉讼代理人当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。律师、当事人的近亲属、有关
11、的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民，都可以被委托为诉讼代理人。在建设工程领域，最常见的是委托诉讼代理人。委托他人代为诉讼的，须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书，授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权” 。针对授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形，不能认定为诉讼代理人已获得特别授权，即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉或者上诉。 【典型考题】下面关于诉讼代理人的表述中，不正确的是（） 。A当事人可以委托 12 人作为诉讼代理人B委托他人代为诉
12、讼，必须向法院提交授权委托书C诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，不需要委托人的特别授权5D诉讼代理人代为进行和解，提起反诉和上诉，必须有委托人的特别授权233 网校答案：C2Z208023 民事诉讼证据的证据和诉讼时效一、民事诉讼证据（一）证据的种类当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。 1、当事人陈述当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 2、书证书证，如合同、书信、文件、票据等。3、物证在工程实践中，建筑材料、设备以及工程质量等，往往表现为物证这种形式。在民事诉讼和仲裁过程中，应当遵循“
13、优先提供原件或者原物”原则。当事人“如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品” 。但是，无法与原件、原物核对的复印件、复制品，不能单独作为认定案件事实的依据。 4、视听资料视听资料，是指利用录音、录像等方法记录下来的有关案件事实的材料，如用录音机录制的当事人的谈话、用摄像机拍摄的人物形象及其活动等。存有疑点的视听资料，不能单独作为认定案件事实的依据。5、电子数据电子数据，是指与案件事实有关的电子邮件、网上聊天记录、电子签名、网络访问记录等以电子形式存在的证据，如储存在计算机等电子设备的软盘、硬盘或光盘中的电子数据信息。6、证人证言凡是
14、知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。证人确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以提交书面证言。不能正确表达意志的人，不能作证。与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言，以及无正当理由未出庭作证的证人证言，不能单独作为认定案件事实的依据。7、鉴定意见鉴定意见，是指具备相应资格的鉴定人对民事案件中出现的专门性问题，通过鉴别和判断后作出的书面意见。在建设工程领域，较常见的如工程质量鉴定、技术鉴定、工程造价鉴定、伤残鉴定、笔迹鉴定等。8、勘验笔录勘验笔录，是指人民法院为了查明案件的事实，指派勘验人员对与案件争议有关的现场、物品或物体进行查验、拍照、测量，并将查验的情况与结果制成的笔录
15、。【2015 年二级真题 】47.根据 民事诉讼法 ，下列证据中，属于书证的是（ ） 。A录音录像材料 B建筑材料样品 C工程质量鉴定报告 D施工合同6233 网校答案：D（二）证据的保全1证据保全的概念和作用证据保全，是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，法院根据申请人的申请或依职权，对证据加以固定和保护的制度。2证据保全的程序仲裁法也规定，当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。 【典
16、型考题】根据我国民事诉讼法 ，需要保全证据的情况有（） 。A当事人申请 B法院依职权C证据可能灭失 D证据以后难以取得 E证据非常重要233 网校答案：ABCD（三）证据的应用1、举证时限是指法律规定或法院、仲裁机构指定的当事人能够有效举证的期限。2、证据交换我国民事诉讼中的证据交换，是指在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在法院的主持下，当事人之间相互明示其持有证据的过程。3、质证未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。（1）书证、物证、视听资料的质证对书证、物证、视听资料进行质证时，当事人有权要求出示证据的原件或者原物。（2）证人、鉴定人和勘验人的质证证人应当出庭作证。证人确有困难不能出庭的，经法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资
