概述二十六章成立

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1、第二十五章 合同概述,第一节 合同的概念和特征,合同，亦称之为契约，为反映交易的法律形式。,民法通则85条：合同是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。 合同法2条：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的意思表示一致的协议。,第二节 合同与债,罗马法将债区分为基于契约之债和基于不法行为之债。 合同之债为债的重要类型，上下位概念。,第三节 合同关系,合同作为一种民事法律关系，乃是债权债务的统一体。 主体的相对性 内容的相对性 责任的相对性,第四节 合同的分类,（1）划分依据：以合同双方当事人权利义务的分担方式不同为标准 （2）

2、定义： 双务合同：双方当事人都享有权利和承担义务的合同 单务合同：一方当事人只享有权利，不承担义务，另一方当事人只负有义务，不享有权利的合同。,双务合同和单务合同,有偿合同和无偿合同,（1）划分依据：以一方取得利益是否须支付相应的对价为标准 （2）定义： （3）法律意义： A、法律对合同主体的要求不同 B、当事人的责任不同 C、第三人的返还责任不同,有名合同和无名合同,无名合同的法律调整 ,约定, 类推相似合同, 合同总则, 债权总则, 法律行为, 民法基本原则,（1）划分依据：根据合同是否以交付标的物为成立要件划分 （2）定义 传统民法中很多实践合同已转变为诺成合同 （3）区分的意义在于合同

3、成立的时间不同；标的物交付的意义不同,诺成合同和实践合同,要式合同和不要式合同,（1）划分依据：根据合同成立是否须采取特定的形式来划分 （2）定义 （3）法律意义：在于某些法律和行政法规对合同的形式要求会影响合同的成立。,（1）划分依据：根据合同的主从关系来划分 （2）定义 （3）划分的意义在于从合同以主合同存在为前提，主合同消灭，从合同随之消灭。,主合同和从合同,格式合同和非格式合同,（1）划分依据：以合同条款的设定方式和合同的订立方式划分 （2）格式合同：合同内容由一方当事人预先拟定，而不容对方当事人协商的合同。 非格式合同：合同内容由双方当事人协商确定的合同。 （3）法律意义在于明了格式

4、合同须严格遵守法律的强行性规定，否则导致无效。,（4）对格式合同的规制 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。,对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,束己合同与利他合同,等价合同与射幸合同,等价合同,

5、射幸合同,第二十六章 合同的订立,合同订立：合同当事人进行协商，使各方意思表示趋于一致的过程。 概念辨析：合同订立 合同成立 合同生效 合同订立的意义 （一）标志着合同法律关系产生，权利义务开始受到法律的约束和保护 （二）合同订立是交易活动的前提和依据。 （三）合同订立产生了纠纷解决的依据，在诉讼法上具有证据作用。,第一节 合同成立的概念和要件,合同成立的要件： 存在双方或多方订约当事人 订约当事人对主要条款达成合意 合同的成立应具备要约和承诺阶段,第二节 要约,一、要约的概念和要件 合同法14条：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 要约的主要构成要件： 是由具有订约能力的特定人作出的意思表

6、示 必须具有订立合同的意图 必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出 要约内容必须具体确定,王某是出租车司机。2000年8月7日，李某在乘坐王某的出租车时将一手提包遗忘在车上。王某回家后发现包内有活期存折一份、定期存单两张、发票一本。因不知失主是谁，王某无法返还。第二天，县有线电视台发布广告，称贸易公司有人乘坐出租车时丢失手提包一个，如有拾到者，请与李某联系，李某将支付酬金1万元。王某看了广告后，与李某取得联系。李某确认物品无误后为王某写了收条。王某索要1万元报酬，李某不给，王某诉至法院，要求李某支付酬金。,二、要约邀请 合同法15条，要约邀请为希望他人向自己发出要约的意思表示。 要约与要约

7、邀请的区别： 1、目的不同 2、内容不同 3、受约对象不同 4、法律约束力不同 如何区分：依法律规定、根据当事人意愿、以内容是否包含主要条款、根据交易习惯。,下列行为属于要约邀请： 1、寄送的价目表 2、拍卖公告 3、招标公告 4、招股说明书 5、商业广告,招标公告,投标,开标, 要约邀请, 要约, 承诺,拍卖公告,喝买,开标, 要约邀请, 要约, 承诺,三、要约的法律效力 （一）要约开始生效的时间,生效时间：发信主义、到达主义、了解主义,采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的

8、首次时间，视为到达时间。,（二）要约法律效力的内容 1、对要约人的约束力 合同法上又称形式上的约束力，指要约一经生效，要约人即受到要约的约束，要约人不得任意撤回、撤销要约或变更要约内容。 （1）要约的撤回。 “要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”第十七条,（2）要约撤销 “要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。” 十八条 （3）不可撤销的要约 a 、 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； b 、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,2、对受要约人的约束力 要约的实质约

9、束力承诺适格 只有受要约人才享有对要约作出承诺的权利 此种资格不得让与 是否行使该权利由受要约人决定,四、要约失效 1、拒绝要约的通知到达要约人 2、要约人依法撤销要约 3、承诺期限届满 4、受要约人对要约的内容作实质性变更,第三节 承诺,一、承诺的概念和要件 所谓承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。 承诺的要件： 1、承诺必须由受要约人向要约人作出 2、承诺必须在规定的期限内达到要约人 3、承诺内容必须与要约内容一致 4、承诺的方式符合要约的要求,二、确定承诺生效的标准 合同法25条：承诺生效时合同成立。 合同法26条：承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求

10、作出承诺的行为时生效。 我国采到达主义： 要约人只有在收到承诺人的承诺通知时，承诺才能生效。 承诺人发出承诺通知后，可撤回，只要撤回通知先于或同时与承诺到达。 迟到的承诺视为反要约。,三、确认书和合同实际成立 确认书：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 合同的实际成立：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,张某为玉器商行的老板，2000年10月，张某到商业上素有来往的实诚玉器制造厂，鉴定了两件玉器A和B，甚为满意。2001年4月9日，张某在上海发

11、电报给实诚玉器制造厂老板王某：“以10万元订购日前鉴定之A和B两件玉器，为在上海参展，甚急，即交速递公司，运费由我行事后与你结清。”王某于4月10日上午将该两件玉器交速递公司运往上海。下午，王某得知有人愿意出高价购买A玉器，即派人途中取回之。在运送途中，因不可抗力，B玉器灭失。为此，张某与王某发生纠纷。,四、合同成立的时间和地点 （一）合同成立的时间 承诺到达要约人则承诺生效，以此确认合同成立。 特别情况： 1、受要约人在承诺期限内发出承诺，但因其他原因导致承诺到达迟延。除要约人及时通知已超过期限不接受的外，承诺有效。 承诺期限的确定：要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报

12、交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。,2、采用数据电文形式订立合同的，制定了特定系统接受，则进入该系统时间视为到达时间，未指定的进入任何系统首次时间视为到达时间。 3、直接方式作出承诺，以收到承诺通知时间为生效时间。 不需要通知的，根据交易习惯以行为作出时。 书面形式订立，双方签字盖章时。 批准或登记为要件，则为批准或登记时间。,（二）合同成立的地点 承诺生效的地点为合同成立的地点。 合同书签字盖章地 数据电文收件人的主营业地或经常居住地 有约定从约定,练习题 1、甲于10月1号以挂号信

13、的形式向乙发出一个要约，信件载明日期为10月2号。甲在信中要求乙7天答复，10月4号该信件到达乙公司，10月5号乙收到该信件，了解要约内容后立即作了承诺，承诺通知于10月7号到达甲 问：1、要约生效日期为？2、承诺期限为？起算时间为？ 3、该合同的成立时间为？,2、某商场开业在即，分别向甲电视机厂和乙电视机厂发出函件：“我商场急需21寸彩电500台，如贵厂有货，请速来函电，我方愿派人前往购买”甲厂回函称自己备有现货，每台2000元，而乙厂在回函的同时给商场发了500台彩电。在该货到达以前，商场已从另一家买进500台彩电。当见到乙厂的彩电立即告知乙 不能接受该批彩电。,建华建筑公司急需一批钢材，

14、向本省的前进钢材公司、清华钢厂和外省的内蒙古大成钢厂发出通知，在通知中说：“我公司因建设所需，需标号为XX的钢材1000吨，如贵公司有货，请与我公司联系。”建华公司于同一天收到了三家公司的复函，都说自己有货，并将价格一并通知了建华公司。前进钢材公司在复函的第二天就派本公司车队运送200吨钢材往建华公司。建华公司在经过比较后，决定购买大成钢厂的钢材。所以于当天下午去函称将向其购买1000吨钢材，请其速备货。大成钢厂随即复函表示将在第三天送货。在建华公司收到大成钢厂,复函的当天下午，前进公司的车队运送钢材到了建华公司，要求建华公司收货并支付货款。建华公司当即函电大成钢厂，请其仅运800吨钢材。大成

15、钢厂说，全部1000吨钢材已发货。建华公司收到大成公司回函后，对前进公司说，为照顾其损失，只收下其100吨钢材，其余的不收。建华公司同时向大成钢厂发函称其仅收其中的900吨钢材，如因大成钢厂多送钢材造成的损失，由大成钢厂自负。为此前进公司和大成钢厂都和建华公司发生争执并诉至法院。,3、养猪专业户李某打算转产做服装生意，决定将自己的猪场设备出售，他先和王某商定，要价15000元，并要求对方10天内回话。因急于用钱，李某第三天又找到张某，也约定出售该设备，可在10天内回个话。王某早就有养猪的意愿，得到李某 的要约后积极筹款，并将自己新买的摩托车以七折折价卖掉。不料设备在第六天被张某买走，王某第八天

16、凑足了钱，未来得及回话时，李某便找到他说明此事，并表明撤消与他订立合同的意思。王某指责李某不讲信用，要求其赔偿自己卖摩托车损失的4000元钱。李某反唇相讥，“摩托车不是我逼你卖的，你回话以前我就通知你不卖了，损失找不着我”,4、甲向乙发出一要约，并在要约中声名：若在15日内未做表示，视为承诺。15日后乙未作任何表示，下列命题正确的是 A、乙未做任何表示应视为默示的承诺 B、15日经过，合同即告成立 C、乙的沉默不构成承诺，因为甲的单方约定不具有法律效力 D、要约无效,5、甲公司向乙公司发函称：“我公司愿购贵厂某某型水泥50吨，单价300元，货到付款” 问：甲公司的发函行为是什么？乙公司的发货行为是什么？承诺生效的时间为？,6、8月5日，位于甲地的鸿兴公司向位于乙地的绍发公司传真，上面列明了几种钢材的规格、价格，并注明：“如需购买请速于5日内联系，数量不多，先来先买。”次日绍发公司回电，指明需某种型号钢材若干吨，补充了交货方式等内容，并要求签订合同书。8月6日收到回函后，鸿兴公