不可抗力与仲裁

《不可抗力与仲裁》由会员分享，可在线阅读，更多相关《不可抗力与仲裁（34页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、2019/1/18,1,第十一章 仲裁与不可抗力,2019/1/18,2,教学要求与目的：使学生了解仲裁、不可抗力的含义、相关规则、实务操作等基本内容。 教学重点：仲裁、不可抗力 教学难点：仲裁的法律后果，不可抗力的判断及法律后果,2019/1/18,3,第一节 不可抗力 第二节 仲 裁,2019/1/18,4,第一节 不可抗力,一、不可抗力的含义 二、不可抗力的法律后果 三、合同中的不可抗力条款,2019/1/18,5,不可抗力条款的规定： （一）性质与范围：自然力量、社会原因,规定办法： （1）概括规定 （2）具体规定 （3）综合规定,2019/1/18,6,引起不可抗力事件的原因,引起不

2、可抗力事件的原因包括： 自然原因：洪水、暴风，干旱、暴风雪、地震等 人类无法控制的自然界力量所引起的灾害； 社会原因：战争、罢工、政府禁止有关商品进出口 等原因所引起的灾害。 对于不可抗力事件的认定必须慎重，必须与诸 如商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险严格 区别开来。各国法律一般都允许当事人在合同中订 立不可抗力条款时自行商定不可抗力的范围。,6,2019/1/18,7,构成不可抗力的必备要素,1、不以当事人意志为转移的客观现象。 2、在签订合同时当事人所不能预见、无法避免、无 法预防而不能控制的事故 3、事故发生及后果使合同履行的基础发生了根本性 的变化，合同无法按条款履行。 4、事故

3、发生在合同成立之后和合同解除之前的有效 期内。 5、事故的发生和后果无法避免和克服。,7,2019/1/18,8,（二）法律后果及处理原则,免除合同,延期履行 合同,2019/1/18,9,不可抗力的通知,按照国际惯例，当发生不可抗力影响合同履行时，当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并在通知中提出处理的意见，对此，公约第79条第4款明确规定：,不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任,2019/1/18,10,不可抗力的证明

4、,国际贸易中，当一方援引不可抗力要求免责时，都必须向对方提交证明文件，作为发生不可抗力的证据。,在国外，一般由当地的商会或合法的公证机构出具,我国，由中国国际贸易促进委员会或设在口岸的分会出具,2019/1/18,11,三、 买卖合同中的不可抗力条款,1、买卖合同中不可抗力条款应规定的主要内容： 不可抗力的范围；对不可抗力的处理原则和方法；不可抗力发生后通知对方的期限和方法，以及出具证明文件的机构等。 2、我国进出口合同中不可抗力条款的三种规定方法： （ 1）概括式 （ 2）列举式 （ 3）综合式,2019/1/18,12,援引不可抗力条款应注意事项,1 发生不可抗事故后应立即采取最有效的 方

5、式通知对方。 2 必须有合同规定的出证机构出具证明。我国一般有中国国际贸易促进委员会出证。 3 被通知方应及时答复，不能拖延或不予处理。 4 防止对方援引时任意扩大或缩小不可抗力的范围,12,2019/1/18,13,第二节 仲 裁,一、仲裁的含义 二、合同中的仲裁条款 三、仲裁裁决在国际间的承认与执行,2019/1/18,14,仲裁的定义,是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构裁决，而这个裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵照执行。,2019/1/18,15,解决争议的方法,1、双方当事人友好协商; 2、通过第三者调解（conciliation）; 3、提交仲裁机

6、构仲裁（arbitration）; 4、司法诉讼（litigation）;,15,2019/1/18,16,仲裁协议的形式和作用 （一）形式：争议发生前后订立 （二）作用,1、争议以仲裁解决，不得起诉 2、排除法院管辖权 3、仲裁机构取得管辖权,2019/1/18,17,仲裁程序,（一）提出仲裁申请 （二）组织仲裁院 （三）审理案件,1、 开庭审理 2、 调解； 3、 收集证据； 4、 保全措施的裁定,（四）作出裁决：最终裁决（终局性的） （五）仲裁裁决的承认和执行,2019/1/18,18,仲裁的申请,受理依据：双方当事人的仲裁协议 一方当事人（申诉方）的书面申请。 仲裁申请书的主要内容：

7、申请人和被申请人的名称和住所； 申请人所依据的仲裁协议； 案件和争议的要点； 申请人的要求及所依据的事实和证据。,18,2019/1/18,19,仲裁申请程序,2、仲裁通知、 仲裁申请书及附 件、仲裁规则、 仲裁员名册仲 裁费用表。,被申请人,申请人,仲裁机构,1、仲裁申 请书及附件、 预交仲裁费。,3、答辩书及有关证明（40天内）、反请求书和附件（60天内）及预交的仲裁费,19,2019/1/18,20,仲裁审理,1. 开庭：第一次开庭前30天通知双方当事人。 2. 调解：经仲裁庭调解达成和解的，双方当事人 应签订书面和解协议，仲裁庭据此作出 仲裁书结案。 3. 收集、审定证据 4. 采取保

8、全措施，又称临时性保护措施（interim measure of protection）：指仲裁程序开始后至 作出裁决前对争议的标的或有关的当事人的财产 采取临时性的强制措施。,20,2019/1/18,21,仲裁裁决、承认与执行,仲裁裁决：我国仲裁法规定，仲裁庭应在组庭 后九个月内以书面形式作出仲裁裁决，仲裁裁 决书作出的日期即为仲裁裁决生效的日期。 裁决承认：法院根据当事人的申请，依法确认仲裁 裁决具有可予执行的法律效力； 裁决执行：指当事人自动履行裁决事项，或法院根 据一方当事人的申请依法强制另一方当事人执 行裁决事项。,21,2019/1/18,22,承认和执行外国仲裁裁决公约,195

9、8年联合国在纽约缔结了承认和执 行外国仲裁裁决公约，我国于1987年1月22 日批准加入，并于同年4月22日对我国生效。 我国加入时作了两项保留：“互惠保留”和 “商事保留”。,22,2019/1/18,23,二、买卖合同中的仲裁条款,买卖合同中的仲裁条款应包括的主要内容： 提交仲裁的事项，即提请仲裁的争议范围、仲裁地点、仲裁机构、仲裁规则、裁决的效力等内容。,2019/1/18,24,仲裁条款的内容 （一）仲裁地点： 通常有：本国/对方国家/第三国 （二）仲裁机构：临时机构和常设机构 （三）仲裁规则 （四）仲裁裁决的效力：终局性的 （如向法院提出异议，仅限于程序方面） （五）费用承担 注：仲

10、裁条款一定要具体。,2019/1/18,25,仲裁机构 （ 1）国际性的常设仲裁机构 瑞典斯德哥尔摩仲裁院 瑞士苏黎士商会仲裁院 英国伦敦国际仲裁院 美国仲裁协会 国际商会仲裁院等 （ 2）我国常设的涉外商事仲裁机构： 中国国际经济贸易仲裁委员会 地方仲裁委员会,2019/1/18,26,合同落空仲裁案(1),26,申请人为一家美国公司，被申请人为中国外贸公司。双方于1994年11月12日间先后签订了三份售货合约，由被申请人向申请人出售货物总价值468,000美元，价格术语CIF鹿特丹，最后交货期限为1994年12月31日。合同约定在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。因市场发生剧烈变化，被申请人

11、未能履行交货义务，申请人遂提起仲裁，请求仲裁庭裁决被申请人： 1)申请人遭受的利润损失567,000美元； 2)支付信用证费用计2,192.36美元； 3)赔偿申请人为此案支付的律师费； 4)承担全部仲裁费用。,2019/1/18,27,合同落空仲裁案(2),27,被申请人: 因为国内国际市场价格飞涨，国内货源紧缺，到交货时价格已经上升了1至2倍。双方订立合同时所持有的根本目的已经落空，因此可以认为被申请人依合同价格交货的义务因履行合同时的环境与订立合同时的情况有本质的变化而得以免除。 另外，根据联合国国际货物销售合同公约，被申请人应赔偿的损失为交货期满时交货地市场价格与合同价格的差价。 申请

12、人:通过多种方式证明了当时存在国际市场价格，否认存在交货地的时价。,2019/1/18,28,合同落空仲裁案(3),28,仲裁庭意见： 根据公约有关卖方义务的规定，被申请人的行为已经构成违约，申请人有权要求损害赔偿。被申请人援引合同落空 理论来解释其不履行合同交货义务的行为是没有法律依据的。而且，被申请人未能合理证明交货地中国天津新港的时价，其抗辩被驳回。 裁决:被申请人赔偿申请人三份合同项下的利润损失共计550,800美元以及被申请人向申请人支付其中两份合同项下的改证费和电传费通知费683.31美元。 本案仲裁费，申请人分担10%，被申请人分担90%。,2019/1/18,29,合同落空仲裁

13、案(4),29,本案中，合同订立后仅仅过了不到2个月时间，商品价格已经上涨了超过1倍,被申请人竭力抗辩双方订立合同的情况已经产生巨大变化，如果在当时的市场情况下继续履行合同，将造成显失公平。然而这种情况并没有成为被申请人免责的理由: 1)本案的适用法应为公约； 2)公约没有明示规定商品价格变化是不可抗力； 3)中国法律对于合同落空没有明示规定； 4)订立合同时双方可以预见到国际市场价格风险； 5)本案商品价格变动未达到“显失公平”的程度，仲裁庭认定被申请人的抗辩没有法律基础，裁决的赔偿金额超过合同价格。,根据公约，发生当事人订立合同时所不能预见且不能控制的事件时，当事人可以免除合同义务。,20

14、19/1/18,30,仲裁管辖权案例(1),30,2003年国内A公司向美国B公司出口纺织品，B公司收货后未按期支付货款。由于投保了出口信用保险，A公司在多次催促无果的情况下向中国出口信用保险公司报告了可能损失，并委托其进行海外追讨。经中国出口信用保险公司调查追讨发现，A公司与B公司存在贸易纠纷。由于双方在贸易合同中约定：“本合同项下的一切争议，应提交中国国际贸易仲裁委员会仲裁”，A公司于2004年1月向中国国际贸易仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）提起仲裁。,2019/1/18,31,仲裁管辖权案例(2),31,B公司在收到仲裁庭的开庭通知后提出了管辖异议，并派代表参加了仲裁庭审理管辖异议的开

15、庭活动。值得注意的是，B公司向仲裁庭提供的贸易合同与A公司提供的合同为不同版本：该版本显示，仲裁条款中的“中国国际贸易仲裁委员会”字样被划去，而在原位置手写了“美国仲裁协会”字样。此外，卖方签字栏内增加了一个A公司授权代表的签字，并注明了时间，该时间晚于A公司提供的合同的签署时间。B公司据此主张双方已对合同进行了更改，重新选择美国仲裁协会为仲裁机构，仲裁委对争议没有管辖权；而A公司则坚决主张从未同意选择美国仲裁协会为仲裁机构，B公司提供的合同中的签字不实，仲裁委对案件有管辖权。,2019/1/18,32,仲裁管辖权案例(3),32,为查明事实，仲裁委将该证据提交某法院司法鉴定中心进行鉴定。鉴定

16、结果确认B公司提供的合同签字栏中增加的A公司授权代表的签字与原签字为同一人所写。2006年1月，仲裁委最终认定其对该案没有管辖权，并作出了撤案决定。 该仲裁管辖的争议审理时间长达2年，仲裁期间A公司曾多次派员赴北京出庭，并向仲裁庭支付了部分仲裁费以及仲裁员出庭费用。投入了大量的人力和物力，却没能使其债权通过仲裁得到确认，A公司对仲裁庭作出的决定感到难以接受，认为仲裁委作出撤案决定没有依据。,2019/1/18,33,仲裁庭作出撤案的法律依据(1),33,仲裁机构管辖权如何确定？ 仲裁是当事人自愿将诉争事由提交给中立的第三方裁判的争议解决方式，自愿原则是仲裁制度中的基本原则，也是仲裁制度赖以存在和发展的基石。 是否选择仲裁，由谁来进行仲裁都必须由当事人自行约定。纠纷是否可以通过仲裁解决以及谁享有仲裁管辖权取决于当事人之间达成的仲裁协议。当事人提交仲裁机构仲裁解决的意思表示，是授予仲裁机构对争议案件的管辖权，并排除法院司法管辖权的法律依据。 为证明当事人之间曾就仲裁作出约定，各仲裁机构