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1、第五章 公司资本制度,第一节 公司资本概述 第二节 公司资本原则与资本形成制度 第三节 最底资本额制度 第四节 公司资本募集与股份发行 第五节 增加资本与减少资本,第一节 公司资本概述,词源：capital, 拉丁文caput 经济学意义上的资本,资本概念在我国的使用 资本 资金 1979年中外合资经营企业法首先使用注册资本概念 1993年企业财务会计制度,公司资本的概念和特点 抽象性,注册资本 授权资本 发行资本（认缴资本） 实缴资本 待缴资本,Nominal or authorised capital Allotted capital Called-up capital Paid-up c
2、apital Uncalled capital,相关概念比较,资本与资产 资本与股东权益 资产负债表 资产=负债+股东权益,资本信用与资产信用,第二节 公司资本原则与资本形成制度,一、公司资本原则 资本确定原则 资本维持原则 资本不变原则,1、资本确定原则,章程对公司资本作出明确规定，公司设立时，资本全部认足，否则公司不能成立. 即 法定资本制,第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 第八十一条股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。,2、资本维持原则（资本充实原则）,公司在其存续过程中，应经常保持与其资
3、本额相当的财产。,退股禁止 禁止折价发行 限定非货币出资的条件 发起人和股东对出资承担连带认缴责任,按规定提取和使用公积金 没有盈利，不得分配 限制公司收购本公司的股份 不得接受以本公司股份提供的担保,严格规制非货币出资行为,第二十七条 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。,禁止折价发行股份,第一百二十八条 股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。,禁止折价发行股份的最早判例,Ooregum Gold Mining Co. o
4、f India Ltd v Roper, 1892 My lords, the question in this case has been more or less in debate since 1883, when Chitty J decided that a company was not prohibited by law from issuing its shares at a discount.,Every creditor of the company is entitled to look to that capital as his security.,台湾公司法2001
5、年修改,第140条增但书： “股票之发行价格，不得低于票面金额。但公开发行股票之公司，证券管理机关另有规定者，不在此限”。,修改理由： 股票市场中股价低于面额10元的“鸡蛋股”与“水饺股”甚多。 不修改不利于公司发行新股融资。,禁止抽逃出资,第三十六条 公司成立后，股东不得抽逃出资。 第九十二条 发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。,禁止回购自己的股份,英国法最早判例,Trevor v Whitworth (1887) 案情：公司章程允许公司购买本公司的股份，上诉人Trevor是公司的清算
6、人，被上诉人Whitworth是一个去世的股东的遗产执行人， Whitworth要求公司支付收购股东股份的股款，两个下级法院均支持。但是，上议院House of Lords不支持，问题在于：公司可否购买本公司股份？,禁止公司购买本公司股份的判决理由：,The reasoning behind this strict prohibition is the protection of those dealing with the company, who are entitled to assume that moneys subscribed by shareholders for the pu
7、rpose of the companys business are to be available to meet their claims against the company.,第一百四十三条 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： （一）减少公司注册资本； （二）与持有本公司股份的其他公司合并； （三）将股份奖励给本公司职工； （四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。,公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（
8、二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。 公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,英国公司法关于公司取得自己股份的规定,公司可接受已缴清股款的股份之赠与 立法理由？,中国公司法是否允许公司接受自己股份之赠与？ 获得自己的股份 acquisition 购买自己的股份 purchase,问题：,公司违法取得自己股份的效力如何？ 台湾理论： 有效说 无效说 债权行为无效 物权
9、行为有效,进一步的问题：,公司取得自己的股份再转让他人，效力如何？ 公司可否透过转投资的公司买回本公司的股份？,关于放宽对公司取得自己股份的限制的改革建议,Cases and Materials, 252页 Gower教授的建议,严格限制利润分配条件,第一百六十七条 公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。,公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金
10、。 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 公司持有的本公司股份不得分配利润。,追究瑕疵出资股东的民事责任,第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向
11、公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。,英国 Maintenance of Capital资本维持原则的主要内容：,1、禁止折价发行股份； 2、亏损不分红利； 3、公司不可以购买自己的股份；,4、公司不对他人购买自己股份的行为提供财务支持 financial assistance； 5、不可以持有母公司的股份； 6、公司通过法院减资,禁止持有控股母公司的股份,理由： 极端的例子，如A出资100磅设子公司B,B再以100磅购买A公司的全部股份，这样，两个公司的实际股份只有100磅，另100磅是illusory capital，导致资本虚增。 见英国1985年公司法S.23
12、的规定,3、资本不变原则,资本一经确定，不得随意改变，如需增减，必须严格按法定程序进行。,减资程序,决策程序 第三十八条 股东会行使下列职权： （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；,第一百零四条 股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。 股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。,编制资产负债表及财产清单等程序,第一百七十八条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财
13、产清单。 公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。,二、资本形成制度,法定资本制 授权资本制 折中资本制,法定资本制,在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次发行、全部认足或募足，否则公司不得成立的资本制度。,法定资本制主要内容,公司设立时，必须在公司章程中明确规定资本总额 公司设立时，必须将资本或股份一次性全部发行，或发起人全部认足 认股人根据发行的规定缴纳股款 一次交纳 分期交纳,
14、法定资本制是以德日为代表的大陆法系国家的公司资本制度 优点 缺点 我国也采法定资本制 从一次缴纳到分期缴纳,授权资本制,在公司设立时，虽然公司章程载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，公司即可成立。其余部分，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行或募足。,授权资本（Authorized capital） 发行资本（issued Capital）,分期缴纳制度与授权资本制比较,分期缴纳制度,第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部
15、分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。,分期交纳制度与授权资本制的差异 是否已发行？（是否已认购？） 是否授权董事会？,授权资本制是英美国家的公司资本制度 优点 缺点,折中资本制,在法定资本制和授权资本制的基础上演变而成 许可资本制 折中资本制,许可资本制 （认可资本制） 公司设立时，章程中明确规定资本总额，并一次性发行、认足，同时，章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内，在一定比例范围内，发行新股。增加资本，无须股东会的特别决议。 德国、法国、奥地利,特点：在法定资本制基础上，授权董事会发行股份，增加资本,折中授权资本制 公司设立时，在章程中载明资本总额，并只
16、需发行和认足部分资本，公司即可成立，未发行部分授权董事会根据需要发行，但不超过公司资本的一定比例。,我国的资本制度,法定资本制 折中资本制？,第三节 最低资本额制度,美国1969年 标准公司法 无最低额,第26条 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,第81条 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,特殊行业的法定最低注册资本制度,商业银行法13条 商业银行 10亿元 证券投资基金法13条 基金管理公司 1亿元,第四节 公司资本募集与股份发行,募集，即发行 募集方式： 发起人募集 认股人募集 公开募集 不公开募集,设立发行与新股发行 直接发行与间接发行 （中介机构） 公开发行与不公开发行 增资发行与非增资发行（授权资本制下）,通常发行与特别发行 （目的） 平价发行 折价发行 溢价发行,IPO 首次公开发行股票 Initial pub
