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1、1银行协助的法律风险及其防范（风险管理部 张海）随着我国立法步伐的加快和执法机关执法力度的加大，因银行协助引发的法律风险有逐渐增长的态势，并且已开始对银行业的发展产生法律风险。 银行协助行为既是法定义务的强制行为，又是关系到广大客户和银行自身合法权益保护的行为，同时也是我们在实际的业务工作中经常遇见的问题，因此必须依法办事。一、银行协助概述银行协助是银行依法协助司法机关和行政执法机关对被执行人（含单位和个人）的存款进行查询、冻结或强制扣划的行为。银行协助的方式有三种，即协助查询、协助冻结、 协助扣划。 协助冻结是指银行依照法律的规定以及有权机关冻结的要求，在一定时期内禁止储户提取其存款账户内的
2、全部或部分存款的行为。冻结是一种临时性的执行措施，法律规定其期限为六个月，期满后， 执 行机关如不办理续冻手续，原冻结 的被执行人的账户自然解冻。协助扣划是指银行依照法律的规定以及有权机关扣划的要求，将单位或个人存款账户内的全部或部分存款资金划拨到指定账户上的行为。二、协助执行的法律依据商 业银行法第二十九条规定：“对个人 储蓄存款，商业银行有权拒绝任何单位或者个人查询、冻结、扣划，但法律另有 规定的除外” ，第三十条规定：“ 对单位存款，商业银行有权 拒绝任何单位或者个人查询，但法律、行政法规 另有规定的除外；有权拒绝任何单位或者个人冻结、扣划，但法律另有 规定的除外。 ”以上规定是确立银行
3、协助义务最根本的法律依据，该规定明确界定了要求银行协助的单位之权利来源，即法律、行政法规可以直接赋予执法机关对单位存款的查询权，而其他协助，包括对个人储蓄存款的查询、冻结和扣划，以及对单位2存款的冻结和扣划，则必须有法律的明确规定。综上所述，有 权要求银行提供协助执行的单位及其权利来源的依据分别如下：一是人民法院、税务机关、海关。其依据分别是：民事诉讼法第二百二十一条规定：被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况，有权冻结、划拨被执行人的存款，但查询、冻结、划拨存款不得超出被执行人应当履行义务的范围。人民法院决定冻结
4、、划拨存款，应当作出裁定，并 发出协助执行通知书，银行、信用社和其他有储蓄业务的单位必须办理。 税收征管法第二十六条规定：对于逃避纳税义务的纳税人，经县以上税务局（分局）局长批准，税务机关可以书面通知纳税人开户银行暂停支付纳税人的金额相当于应纳税款的存款；纳税人在规定期限仍未缴纳税款的，经县以上税务局（分局）局长批准，税务机关可以书面通知纳税人开户银行从其暂停支付的存款中扣缴税款。第二十七条规定：纳税人、扣缴义务人未按规定期限缴纳或解缴税款，纳税担保人未按照规定的期限缴纳所担保的税款，由税务机关责令限期缴纳，逾期仍未缴纳的，经县以上税务局（分局）局长批准，税务机关可以书面通知其开户银行从其存款
5、中扣缴税款。第三十二条规定：经县以上税务局（分局）局长批准，凭全国统一格式的检查存款账户许可证明，可以查核从事生产、经营的纳税人、扣缴义务人在银行或者其他金融机构的存款账户。 海关法第三十七条规定：进出口货物的纳税人，应当自海关填发税款缴纳证的次日起七日内缴纳税款；逾期缴纳的，由海关征收滞纳金。超过三个工作日仍未缴纳的，海关可以责令担保人缴纳税款或者将货物变价抵缴；必要时，可以通知银行，在担保人或者纳税义务人存款内扣缴。 海关法行政处罚实施细则第二十三条规定：经海关查明，确属来源于走私行为非法取得的存款、汇款，海关可以书面通知银行或者邮局暂停3支付，同时通知存款人或者汇款人。暂停支付的期限不得
6、超过三个月。二是人民检察院、公安机关、国家安全机关、 军队保卫部门、监狱和走私犯罪侦察机关有权对个人和单位的存款进行查询、冻结。但无权扣划。依据分别为：刑事诉讼法第一百一十七条规定：人民检察院、公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定查询、冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款，犯罪嫌疑人的存款、 汇款已被冻结的，不得重复冻结。第一百四十二条规定：人民检察院决定不起诉的案件，应当同时对侦查中扣押、冻结的财物解除扣押、冻结。第二百二十五条规定：军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权。对罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查。军队保卫部门、监狱办理刑事案件，适用本法的有关规定。从以上规定可以看出，军队保
7、卫部门和监狱因侦查工作的需要，行使与检察、公安机关相同的职权，因此，对于单位或个人的银行存款，军队保卫部门和监狱同样享有查询、冻结权，但不得扣划。三是监察机关（包括军队监察机关）有权对单位和个人存款进行查询，但无权冻结和扣划。依据为：行政监察法第二十一条规定：监察机关在调查贪污、贿赂、挪用公款等违反行政纪律的行为时，经县级以上监察机关领导人员批准，可以查询案件涉嫌单位和涉嫌人员在银行或者其他金融机构的存款；必要时，可以提请人民法院采取保全措施，依法冻结涉嫌人员在银行或者其他金融机构的存款。四是审计机关、 证券监督管理机关仅有权查询单位存款。依据为：审计法第三十八条规定：审计人员通过审查 会计凭
8、证、会计账簿、会计报表，查阅与审计事项有关的文件、资料、检查现金、实物、有价证券，向有关单位和个人调查等方式进行审计，并取得证明材料。 证券法第一百六十八条规定：国务院证券监督管理机构依法履行职责，4有权采取下列措施：（四）查询当事人和与被调查事件有关的单位和个人的资金账户、证券账户，对有证据证明有转移或者隐匿违法资金、证券迹象的，可以申请司法机关予以冻结。三、银行协助的操作程序上述的法律、行政法规仅仅界定了执法机关申请银行协助的权利来源，但无论是作为申请方的执法单位还是作为被申请提供协助执行的银行，在 协助执行的操作过程中还应遵循相应的程序规定。（一）检查并核实执法人员的执法证件。应注意审查
9、执法人员所在的单位是否有权要求提供所需的执行协助，证件是否是持证人本人所有，证件是否超过了有效期等。如发现有不符合之处，应将证件退回，要求其提供合法有效的证件并在协助执行通知书回执上注明。作出查询、 冻结、扣划决定的人民法院、 检察院、公安机关与协助执行的银行不在同一辖区的，银行也应当协助执行，不受辖区范围的限制。（二）经办人员必须认真审查申请单位执法人员提交的协助执行通知书。审查时， 应注意以下内容：一是协助执行通知书应为有权部门县团级以上机构出具；二是“协助冻结、扣划存款通知书” 上载明的被申请冻结或扣划存款的单位或个人开户金融机构名称、户名和账号是否与实际情况一致，大小写金额是否一致；三
10、是协助冻结或扣划存款通知书上的义务人应与所依据的法律文书上的义务人相同；四是协助冻结或扣划存款通知书上的冻结或扣划金额应当是确定的。但有权机关在查询单位存款情况时，只提供被查询单位名称而未提供账号的，金融机构应当根据账户管理档案积极协助查询，没有所查询的账户的，应如实告知有权机关。有权机关在冻结、扣划个人存款时，对个人存款户不能提供账号的，金融机构应当要求有权机关提供该个人的居民身份证号码或其他足以确定该个人存款账户的情况。5（三）经办人员要审查申请单位要求协助执行所依据的相关法律文书。如申 请协助冻结的应出示人民法院出具的冻结存款裁定书、其他有权机关出具的冻结存款决定书；又如申请协助扣划的应
11、出示有关生效法律文书，如终审判决书、调解书、裁定、支付令、制裁决定书副本、仲裁裁决、经过公 证机关公证的法律文书等；或行政机关的有关决定书，如行政处罚决定书副本等，同时要注意审查文书是否已经生效。此外，根据人民银 行总行发布的金融机构协助查询、冻结、扣划工作管理规定的要求，银行在协助查询、冻结、扣划时，涉及其内控制度中的核实、授权和审批工作的，应当严格按照内控制度办理相关手续，但不得拖延推诿。对此，在接待 协助执 行时，如与执法人员发生上述程序上的争议，应当做好解释工作，因为作为直接由人民银行管理的商业银行，应当执行人民银行的有关规定，内部审核工作并不是故意推委与拖延，更不是为被执行人通风报信
12、，而是依照人民银行的规定履行银行的内控管理规定。（四） 查询、 冻结、扣划的具体经办程序。银行应当按照内控制度的规定建立和完善协助查询、冻结和扣划工作的登记制度。要求制作了相应的登记表，要求在协助办理查询、冻结、扣划手续时，登记有权机关名称、执 法人员姓名和证件号码、金融机构经办人员姓名；被查询、冻结、扣划 单位或个人的名称或姓名；协助查询、冻结、扣划的时间和金额，相关法律文书名称及文号，协助结果等。填写后，应由有权机关执法人员和金融机构经办人共同签字。银 行在按照规定完成协助执行行为后必须将协助执行通知书正本连同生效的法律文书一起附在被执行人账户上，同时必须填写协助执行通知书回执，并退回给执
13、法机关。在填写时，应当按照实际协助的执行事项的内容如实填写协助执行通知书回执，对于被执行人的户名、银行账号及执行金额（被查询、冻结、扣划金额）和协助日期都必须认6真细致地核对无误后才能退交执法机关。四、银 行在协助执 行中的义务及法律责 任银行在接到协助执行通知书后，应当积极履行法定义务，不得借故推诿拖延，不得对已被冻结的款项扣收贷款本息，不得向被查询、冻结、扣划单位或个人通风报信，帮助隐匿或转移存款。在办理完查询存款手续后，有权机关要求予以保密的，金融机构应当保守秘密。因银行工作人员无故拒不协助查询、冻结或者扣划存款，或故意推诿拖延致使执法机关延误时机，或为被执行单位通风报信而导致执法机关无
14、法执行的，人民法院可以依据民事诉讼法第一百零三条的规定，责令银行履行协助义务，并可以对单位主要负责人或直接责任人员予以罚款，还可以向监察机关或者有关机关提出予以纪律处分的司法建议。对于已经冻结的款项，协助执行的银行不得擅自解冻、划拨。对已被冻结款项的解冻，应以原冻结单位的解冻通知为准。超过六个月的冻结期限且法院未办理续冻手续的，视为自动撤销冻结。如银行擅自解冻并划拨的，应由其负责将款项追回，并按照民事诉讼法第一百零三条的规定对直接人员追究责任。被冻结存款的单位或个人对冻结提出异议的，金融机构应告知其向作出冻结决定的有权机关提出异议。两个以上有权机关对同一单位或个人的同一笔存款均要求冻结或扣划时，金融机构应当协助最先送达协助冻结、扣划存款通知书的有权机关办理冻结、扣划手续。两个以上有权机关对金融机构协助冻结、扣划的具体措施有争议的，金融机构应当按照有关争议机关协商后的意见办理。
