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1、民事诉讼法论文选辑(下)总序 【分类】民事诉讼法论文选辑(下) 【编者】杨建华 【出处】民事诉讼法论文选辑（下） 【出版社】五南图书出版公司 【出版日期】198407 民事诉讼法论文选辑(下) 郑玉波总主编 杨建华主编 1984年7月五南图书出版公司印行 总序 民主、法治，国家现代化之特征也。吾国广土众民，将来完成统一，堂堂 大国，而欲化，则舍民主、法治而外，别无捷径。惟民主须赖法治以为运作，亦 即法治为民主这基础。故吾人今日当务之急，在乎推动法治。法治不仅指国家依 法行政及依法审判而言，人民之依法生活尤为切要。盖人无论个人团体，事无论大 小公私，彼此关系之处理，相互问题之解决，苟能悉以法律为
2、其准绳，则正义伸， 纷争息，社会和谐，经济繁荣，国家马有不现代化者乎？ 其次，法治须以人人有守法精神为前提；而守法精神则建筑于法律知识普及之上；法律知识之普及，又以法学之昌明为后盾。法学昌明之途甚多，出版法学书籍，供法学之研究，不失为要道。多年来，吾国出版业已篷勃发展，出版物之数量，亦 日益增多，固属可喜之现象，然而出版物中，有关法学者，则比率甚少，足征法学 之受重视，法律知识之未能普及，则法治云者，岂不徒托空言耶？ 五南图书出版有限公司以出版法学书籍为主，近年来已刊行甚多，对于法学界 研究参考上颇有贡献。民国七十二年春，其总经理杨荣川先生拟出版法学论文选 辑一册，嘱余担任总主编。余虽从事法学
3、有年，但对于编辑一道，经验不足，原不敢承之斯任， 但念及出版法学刊物，为法学昌明之手段，亦为国家法治之原动力，个人既忝列法 学界之末，又为国民之一份子，则又责无旁货，不得不勉盖棉簿矣。爰商诸法学先 进及友好，欣承惠允担任各册之主编，共襄斯举，计：1.民法总则编，2.民法债编 ，3.民法物权编，由本人担任。4.民法亲属编及继承编，由戴东雄先生担任。5.刑 法总则，6.刑法分则，由蔡墩铭先生担任。7.商事法，由林咏荣先生担任。8. 民事诉讼法，由杨建华先生担任。9.刑事诉讼法，由陈朴生先生担任。10.强制执 行及破产法，由杨建华先生担任。11.国际私法，由马汉宝先生担任。于是著手研 订编辑要旨，开
4、始搜集论文，迨选稿初定，乃由五南图书出版有限公司，函征 各论文原作者同意转载，历时一年，现已定稿，共选论文五二五篇，除选辑要旨， 详见凡例及各册编辑说明，于此不赘外，兹当出版之际，应叙明编辑缘起 及经过，并向各册主编先生及各篇论文原作者，致最大之敬意与谢意。同时因本选 辑篇幅有限，总主编个人所见不广，不无遣珠之憾。至于本选辑设计之未周，校仇 之疏漏，均所难免。倘蒙斯学宏达，不吝赐正，则无任企幸！ 郑玉波序于台大法学院研究室 中华民国七十三年四月二日 法学论文选辑凡例 【分类】民事诉讼法论文选辑(下) 【编者】杨建华 【出处】民事诉讼法论文选辑（下） 【出版社】五南图书出版公司 【出版日期】19
5、8407 法学论文选辑 凡例 一、本选辑旨在提供司法界、律师界以及从事法学研究者，进一步深入研究参考之 用。尤可作为各大学法律系、所学生研修各法之补充教材。 二、本选辑收录之论文，始自民国三十八年，以迄民国七十二年止。举凡发表于国 内著名之法学期刊中之法学论著，富于学术参考价值者，均在搜罗之列。至于非法学期刊中之法学论著，若其内容翔实、见解精神辟，确有参考价值者，亦 予辑入，以免遣珠之憾。 三、本选辑系依下列标准，选其重要而价值之法学论文，加以辑成： 1.对向来之法学论争点，提出精辟独到之见解者。 2.发掘法律新问题，加以探讨分析而有创见者。 3.分析阐述现行法之规定，而内容新颖，鞭辟入裹，深
6、得法律真义者。 4.介绍外国立法例或判解、学说，而有助于本国法律问题之解决者。 四、本选辑依法律别编辑成册，共计十一种，每种书名如下： 1.民法总则论文选辑(上、下)； 2.民法债编论文选辑(上、下)； 3.民法物权论文选辑(上、下)； 4.民法亲属，继承论文选辑； 5.商事法论文选辑(上、下)； 6.民事诉讼法论文选辑(上、下)； 7.强制执行法，破产法论文选辑； 8.刑法总则论文选辑(上、下)； 9.刑法分则论文选辑(上、下)； 10.刑事诉讼法论文选辑； 11.国际私法论文选辑。 五、本选辑论文之编排，按其探讨主题，依各法之编章次第、法条顺序，列其先 后，不考虑论文发表时间，以利读者之研
7、究，并便理论系统之建构。 六、本选辑所收论文中，其所引用之法令条文，间或已有修正者，为了保存原文面貌，在编排时一仍其旧，不加更动。 七、本选辑于每篇论文文末，均注明该论文出处，发表之年、月以及期刊之卷、期，俾便读者查考，并示不敢掠美之意。 八、本选辑所收之论文作者中，有现任司法院大法官，有在各大学法律系、所担任教席，有从事司法审判工作，亦有从事律师业务者，均为研究斯学之学考专家，为使读者读其文而得识其人起见， 遂于每篇论文之后附上作者简介，对该文作者之学经历及现职，略作介绍，藉此可知各学者专家之学术有所专精，或可供读者进一步研究之参考。 九、本选辑所收论文，除已故及旅居国外者外，均已获得原作者
8、之同意准予刊载，部分作者甚至就原论文再作润饰或修订，在此谨志谢忱。至于少数作者或用笔名发表，或因地址异动等因素以致无法取得连系，在此深表歉意。 十、本选辑各册之后附录各该法重要论文索引，举凡登载于法学专业期刊之论文均在纲罗之列，编成索引，以供参考。 民事诉讼法论文选辑编辑说明 【分类】民事诉讼法论文选辑(下) 【编者】杨建华 【出处】民事诉讼法论文选辑（下） 【出版社】五南图书出版公司 【出版日期】198407 民事诉讼法论文选辑 编辑说明 民事诉讼法之论文，各学者专家发表于法学杂志或其他刊物者，约略估计，三 十余年来至少有三、四百万言，尤其近十余年来，若干留学德日修习民事程序法之 学人归国后
9、，长篇专文，连续刊出，若干观点，虽曾引起不少争论，但无疑的已为 我国民事诉讼法学之研究，带来了篷勃气象。而国内各大学法律学研究所之研究生 ，就民事诉讼法之研究，成绩亦颇可观，其发表之论文，复不乏可供参考者。故欲 从上述数量众多之论文中，选辑数十万言，编为专册，亦非易事。左列说明，均为 在编辑时曾详加斟酌之事项，特分述之： 一、本论文之选辑，在主题上求其普遍，希望每一章节均有佳作辑入。但事实 上若干章节，因须深入研讨之问题不多，鲜少作品刊出，例如法院之管辖、法院职 员之迥避、诉讼费用、当事人书状、送达、期日期间、抗告程序、再审程序、督促 程序、公示催告程序、人事诉讼程序等章节，论文较少，致在本选
10、辑间有从缺。 二、各专家学者发表之论文，就主题而言，重复者不少，但各就不同观点分析 同一问题本可相互参考，而有助学术之研究。惜限于篇幅，抵能斟酌选入。 三、各专家学者发表之个别论文，多有已并入其自己之著作或另行自行汇集成 册发行者本选辑于此情形，虽不完全排除，但选录时已斟酌此一事实。 四、为容纳更多专家学者之著作，对于文长在三万字以上，并自有专辑出版者 ，则不得不予割爱。 五、研究民事程序法之学者专家，原少于研究实体法之学者专家，本选辑在作 者方面，亦希望求其普遍，惟仍注意其实质内容，不因人而选文。因之，编入本选 辑之论文，亦不乏各大学法律研究所研究生之佳作。 六、长篇论文，能对问题作深入之研
11、讨，而短篇佳构，亦每能一针见血，直接 指出解决问题之方法，故前司法通讯及现在之司法周刊与法务通讯，亦常有可供研 讨之袖珍文章，但因文出精简，与一般论文之实体裁不同，再三思量，概未纳入本 选辑内。 七、就编入本选辑之论文内容言之，左列重点介绍，或可供读者之参考。 (一)民事诉讼之目的，在确定实体法上之权利义务关系，为防止当事人不正 当的利用民事诉讼程序，实体法上有关诚实信用原则，应适用于民诉讼法，此为前 辈学者石志泉先生、蔡章麟先生所主张，特将石蔡两先生此部分论文辑入。 (二)情事变更之原则，究应规定于民事裸体法，或应规定于民事程序法，固 可能有不同意见，惟现行民事诉讼法第三百九十七条已就此作明
12、文规定，民法权威学者史尚宽先 生所者民事诉讼法与情事变更原则一文，就此问题阐述详尽，足供参考。 (三)现行民事诉讼法曾于民国三十四年、五十七年、六十年三度作较大幅度 之修正。汪驿成先生、马元枢先生亦就实务上窒碍之处，各抒所见。杨与龄先生则 以司法行政民事法规主管之体验，在立法上作多项建议，于再修正民事诉讼法时， 均仍值重加斟酌。 (四)民事诉讼采辩论主义，但必须与阐明权之行使相互配合，在未采律师代 理主义之民事诉讼制度，尤见需要，王甲乙先生此部分之论文，内容充实，堪称佳 构。 (五)诉讼标的新理论由德日引进我国，已近二十年，在学者间虽引起不少争 执，实务上亦未见采用，但其一个纷争一次解决之理想
13、，确符诉讼经济原则，特选 录数篇，以供研究。 (六)李学登先生为国内研究证据法卓然有成之权威学者，本书除将其有关研 究自认之论文两篇辑入外，并将在其它指导下由连银山先生撰写之民事举证责任之 研究一文并予辑入。 (七)陈荣宗先生留学德日，专政民事程序法，回国后勤于写作，近年来发表 之民事程序法之论文不少，虽所持论点，在学者间或有仁智之见，惟对于国内民事 诉讼法学研究风气之带动，确具重大影响。抵因其有关民事诉讼法之论文，各已自 行出版专辑，本书限于篇幅，仅能斟酌辑入。 (八)吴明轩先生、陈计男先生从事三审民事诉讼实务有年，均对民事诉讼法 有深切研究，经常发表具有研究价值之见解，本书特选辑吴先生民事
14、诉讼法上值得研究之问题 及陈先生论诉讼上和解论文各一篇，以供参考。 (九)集体诉讼与团体诉讼，或系基于英美法上之衡平原则，或为西德若干法 律所规定，高金枝女士浅介团体诉讼与浅论集体诉讼两文，可为吾人介绍 此项制度之基本概念，有编入本选辑之价值。 (十)张乃良先生民事诉讼法上当事人适格问题之研究，范光群先生附 带民事诉讼之移适及民事庭之审理，刘春堂先生上诉利益之研究，许澍林先 生离婚之诉讼标的，各能把握重点，深入阐述，均可作研究本问题之重要资料 。 八、本选辑之汇编，斟酌取舍，虽已从多方面考虑，但或因资料搜集不全，或 因选辑原则难以决定，又或因尊重原作者，不愿辑入之意见，不得已予以割爱，加 之编者学识经验不足，疏误之处，在所难免，仍请作者与请者予以鉴谅。又本选辑 之论文作者，如石志泉先生、史尚宽先生、汪驿成先生、马元枢先生均已先后谢世， 编者愿藉此机会，对上述各前辈学者表示敬佩与追念之意。 主编人杨建华谨识 民事诉讼法论文选辑(下)目录 【分类】民事诉讼法论文选辑(下) 【编者】杨建华 【出处】民事诉讼法论文选辑（下） 【出版社】五南图书出版公司 【出版日期】198407 民事诉讼法论文选辑(下)目录 总序 凡例 编辑说明 陆、民事诉讼之诉讼标的 16诉讼标的理论概述.
