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1、 1 典型案例二：试用期企业典型案例二：试用期企业单方解除劳动关系单方解除劳动关系 的法律责任的法律责任 程文驹律师程文驹律师 江苏腾泽律师事务所江苏腾泽律师事务所 在现实的劳动关系中， 用人单位与劳动者签订劳动合同时往往会 约定试用期，试用期是双方约定的互相了解考察的特定时期。很多用 人单位存在这样一个误区， 即认为“试用期是解除劳动关系的万能法 宝”，出现了任意约定试用期，任意延长或缩短试用期，在试用期内 任意解除劳动合同的做法。 那么法律规定的试用期期限到底是怎样的 呢？笔者在执业过程中遇到一起典型的因试用期发生纠纷的案例， 现 与大家分享。 一、一、案情案情简要。简要。 小王于 201
2、4 年 1 月 1 日入职 A 公司，A 公司与其签订了劳动合 同。该劳动合同的部分条款为：劳动合同期限为两年，试用期为六个 月，试用期工资为 1800 元，试用期满后的工资为 2500 元。小王在 A 公司工作六个月后，A 公司认为小王考核不合格，以小王不符合录用 条件解除与小王的劳动关系，但 A 公司并无任何考核的指标和依据。 二、争议焦点：二、争议焦点：1、本案中 A 公司有哪些违反法律规定的地方小 王又能得到哪些赔偿；2、A 公司解除与小王的劳动关系是否合法。 三、律师分析三、律师分析。 本案中关于第 1 个争议焦点， A 公司有两处做法违反了法律规定。 其一： 小王与 A 公司签订的
3、第一份劳动合同约定的劳动合同期限为两 2 年，故试用期不得超过两个月，A 公司与小王约定试用期为六个月， 违反了劳动法的规定，A 公司应支付小王四个月赔偿金即 2500 元 *4=10000 元。其二：试用期工资不得低于约定工资的 80%，故小王试 用期工资不得低于2000元， 而实际上试用期A公司发放的工资为1800 元。故 A 公司合计要支付小王经济赔偿金的数额为：2500*2 个月 *0.8+2500*4 个月-1800*6 个月=3200 元。 根据劳动合同法的规定，试用期并非劳动合同的法定必备条款， 属于劳动合同中双方自主约定的范畴。 双方可以在法律允许的范围的 上限内任意约定试用期
4、的长短， 这很大程度上决定劳动者和用人单位 的合意。虽然本案中关于试用期的约定是双方当事人真实的意思表 示， 但其约定未满足劳动报酬标准的要求， 违反了法律强制性的规定， 应为无效。该行为可能造成以下几种后果： （一）该行为视为用人单位违反了法律、行政法规关于最低工资 标准的规定。劳动者可向劳动监察大队投诉，由劳动监察部门责令限 期内补发所欠工资， 并可责令按所欠工资支付1至5倍的经济赔偿金。 （二）该行为可能触发劳动合同法第 38 条第一款第（二）项规 定，即用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可单方解除劳动报 酬，并要求用人单位支付经济补偿金。 关于第 2 个争议焦点，A 公司解除劳动关
5、系的理由是否合法。现 实生活中，很多企业有这样一个误区，以为只要在试用期内对员工进 行了考核，且考核结果为不合格，就可以单方解除劳动关系，更有甚 者在未进行任何考核情况下，直接以“劳动者在试用期间被证明不符 3 合录用条件”这一理由解除劳动关系，这极大的损害了劳动者权益。 事实上，在动用“劳动者在试用期间被证明不符合录用条件”这 一理由解除劳动关系时， 法律要求企业承担严苛的举证义务。 一方面， 企业要在试用期解除劳动合同， 必须要有录用条件的前置性约定或说 明，或者在劳动合同，入职说明，员工手册中有体现。另一方面，企 业还需充分证明员工在不符合录用条件前， 已经将录用条件披露给员 工。此外，
6、该不符合录用条件的通知在试用期届满前送达给员工，一 旦过了试用期，即使企业有充分证据证明员工不符合录用条件，也不 能依据劳动法的规定单方辞退员工了。 以上两点要求反映出立法者的本意， 即企业单方解除劳动关系必 须有“事实依据”，“法律依据”且“程序合法”。审判实践中，对 于“证据”和“程序”的审查也逐渐严格，故在企业的劳动人事管理 过程中应注重对“证据”和“程序”的管理。如出现在试用期解除劳 动关系纠纷，企业应在庭审中提供下列四种证据： （1）劳动合同、规章制度等文本中存在录用条件的表述 （2）有证据证明劳动者不符合录用条件，包括考核、报告及其他证 据 （3）解除行为在试用期届满前作出 （4）
7、解除通知书在试用期届满前送达劳动者 回归到本案，小王的经济赔偿金 3200 元，违法解除劳动合同的 经济赔偿金 5000 元具有事实和法律依据。后调解，A 公司同意给小 王 5000 元，小王表示满意。 4 四、四、关于关于试用期试用期的的干货分享。干货分享。 1、试用期解除劳动合同需满足： （1）劳动合同、规章制度等文本中存在录用条件的表述 （2）有证据证明劳动者不符合录用条件，包括考核、报告及其 他证据 （3）解除行为在试用期届满前作出 （4）解除通知书在试用期届满前送达劳动者 2、用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。这其中包含两 层意思：一是同一用人单位与同一劳动者可以约定一次试用期
8、；二是 用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 无论劳动关系存续期间 岗位如何调动，甚至是离开原企业后又重新回来工作的，企业也只能 约定一次试用期。 3、试用期条款是劳动合同条款之一，合同条款的修改变更必须 经合同主体协商一致， 因此试用期一经约定， 非经合同双方协商一致， 不能由任何一方随意延长或缩短。 4、录用条件主要有四类因素： （1）能力因素。如学历、经历、资质、绩效、试用期考核成绩。 （2）态度因素。如遵纪守法状况等。 （3）身体因素。有无特殊疾病，不能歧视乙肝病毒携带者。 （4）法律因素。有无原单位解除劳动合同证明。 5、录用条件披露方式：招聘广告，岗位说明或描述，入职登记 表，
9、劳动合同，规章制度，特别约定等。 5 6、企业一定要明确录用条件，并有效公示，才能起到作用 （1）录用条件包括普遍性要求和特殊性要求（对学历、技术要 求等）通过招聘公告，劳动合同等进行明确 （2）公示办法：A、招聘公告公示，并予以固定 B、招聘员工时明示录用条件，并要求员工确认 C、劳动关系建立前，通过发聘用函向员工明示 并要求其签字 D、 在劳动合同中将录用条件作为劳动合同附件 7、一旦过了试用期，即使公司有充分的证据证明员工不符合公 司的录用条件， 也是不能依据劳动法赋予公司在试用期辞退员工的权 利来辞退员工了。 8、劳动合同期限和试用期期限 表格 1 劳动合同期限与相应试用期期限对照表
10、劳动劳动合同期限合同期限 试用期试用期期限期限 以完成一定工作任务为期限 不得约定试用期 3 个月以下 不得约定试用期 3 个月以上 1 年以下 不得超过 1 个月 1 年以上 3 年以下 不得超过 2 个月 3 年以上 不得超过 6 个月 无固定期限 不得超过 6 个月 五五、法律依据。、法律依据。 劳动合同法 第十九条， 劳动合同期限三个月以上不满一年的， 6 试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期 不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用 期不得超过六个月。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动 合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 劳动合同法第二十条，劳动者在试用期的工资不得低于本单 位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十， 并不得 低于用人单位所在地的最低工资标准。 劳动合同法实施条例第十五条规定，劳动者在试用期的工资 不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约 定工资的 80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 劳动合同法第十九条规定，同一用人单位与同一劳动者只能 约定一次试用期。 转载请注明出处转载请注明出处
