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1、为了适应公司新战略的发展，保障停车场安保新项目的正常、顺利开展，特制定安保从业人员的业务技能及个人素质的培训计划主合同和从合同不一致持有合同与备案合同不一致时的作准文本认定【摘要】在实践中经常会出现在备案机关备案的合同与当事人实际持有合同不一致甚至相互矛盾的情况，那么一旦发生纠纷，究竟应以哪个合同为准确定违约责任，简单的就是以备案合同为准吗？本文试图结合XX年的安信信托诉昆山纯高案对此问题进行探讨。【关键词】备案合同；持有合同；作准文本合同备案，是指当事人签定合同后，将合同提交相关的主管部门登记，是行政机构对合同监督管理的行政职能体现。合同备案不是合同生效的条件，也即合同是否生效与是否备案并没
2、有必然的联系。合同备案对外有公示效果，具有对抗善意第三人的作用。一般意义讲当事人持有合同与备案合同应该是相互一致的，如果出现不一致的情况，一旦发生合同纠纷，应该以哪个合同为准认定责任就成为司法过程中不得不解决的问题。本案结合安信信托诉昆山纯高案对此问题进行分析。一、案情简述XX年9月24日，昆山纯高将持有的“昆山联邦国际”项目土地及在建工程的收益权作价亿设立财产权信托。昆山纯高将标的资产设立抵押担保，并有相应保证人提供连带责任担保。由于房地产交易中心不接受财产权信托合同作为主合同办理抵押登记手续，故双方于同日另行签署了一份信托贷款合同，并以此作为主合同并签署抵押协议而办妥基础资产的抵押登记。X
3、X年9月贷款期届满，昆山纯高未能履行还本付息的义务，安信信托在多次交涉无果后，最终将昆山纯高告上法庭，起诉的理由为信托贷款合同纠纷，要求昆山纯高公司返还贷款本金亿元以及高达5385万余元的违约金。但昆山纯高辩称其持有的财产权信托合同才是合法有效的合同，双方的纠纷应为资产收益权信托纠纷，根据财产权信托合同的约定，罚息仅有1000余万元。二、合同是否存在违反法律和社会公共利益的情形虽然我国的合同法奉行合同自由原则，即当事人可自由协商确定合同的内容，但是当事人的自由不能违反法律和社会公共利益。因此在判断是以备案合同为准还是以持有合同为准时，需要先考察备案合同和持有合同是否存在违反法律和社会公共利益的
4、情况。如果有其中某一个合同存在此种情况则可以认定违反法律和社会公共利益的部分无效，相应的该部分则以另一个合同为准。主合同与补充合同的关系http:/s/blog_在现实合同管理过程中，有的合同承办人员往往在同一时间内，既拟订了主合同文本，又同时拟订了补充合同文本，即在双方磋商谈判后的第一时间内既要签订主合同，同时还要签订补充合同。既然在第一时间内能签署主合同和补充合同，那为什么不能在第一时间内将二者合二为一，一次性地将二者要约定的内容在一份合同中进行表述呢？出现这种情况的原因，笔者认为，有的合同承办人员一是对补充合同在合同管理过程中的作用认识不清，二是对主合同与补充合同的关系认识不清，三是合同
5、作假的成份居多，即所谓的“对缝合同”。为此，笔者就自己的认识与看法，在此对补充合同作一些探讨。一、主合同与补充合同合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。本来在合同法中并没有“主合同”和“补充合同”的专用术语，但因为在现实合同管理实践过程中，经常会出现这种补充合同的现象，为了区别于补充合同的称呼，所以，我们将双方在第一时间内签订的合同称之为主合同，而在其后双方以主合同为基础，另外协商而达成的协议称之为补充合同。所谓主合同，是指甲乙双方经过反复磋商冾谈，在第一时间内就某一标的交易或服务标的达成的协议。所谓补充合同，是因为签订主合同时某些约定一时无法展开，
6、或者因主合同的粗线条性未及说明，或者因主合同某些约定有遗漏等等，双方在主合同基础上另外协商而达成的协议。但当主合同的履约条件、因素发生了相对不大地改变，而导致双方履约出现障碍，双方经磋商认为主合同有继续履行的必要时，在主合同基础上对某些约定进行“适当”地补充或修改而成立的协议，也可以称其为补充合同。此处所述“适当”一词，从定量的角度来看，一般不会超过三个以上，如果超过三个以上，那就得另当别论了。二、补充合同的作用补充合同要表达的内容和作用，一般来说，一是对主合同履行操作上的约定，具有可操作的实质意义。二是对主合同中某些条款的意思解释、说明和展开，具有备忘和统一认识的意义。三是对主合同在签订时遗
7、漏的项目进行补充的新约定，具有拾遗补漏完善合同的意义。四是对主合同某些条款进行强调，具有增强双方共同遵守合同约定不可违约的意义。主合同与补充合同前后衔接一脉相承，补充合同对主合同具有“强身健体”，使主合同更完善的作用。补充合同不能破坏主合同的基本要件或主要条款的约定，否则，补充合同也就不能成其为补充合同了。三、主合同与补充合同的关系主合同与补充合同一般不会同时产生，应该会有时间差，主合同成立时间在前，补充合同成立时间在后，这是补充合同产生的时间规律。所以，补充合同是主合同的从属合同，补充合同依附于主合同而成立，没有主合同，就不会产生补充合同，这是主合同与补充合同基本关系。当然，主合同因为有了补
8、充合同，所以使得主合同原意更准确、更完善、更具有可操作性。正因为如此，补充合同的编号往往是以主合同为依托而表达的，如号合同补1、补2，这是强调二者主从关系的实质体现。在日常合同管理过程中，正因为有了补充合同这种特殊形式，所以能够保证双方履约顺利，合同纠纷减少。当补充合同的约定与主合同的约定发生矛盾时，应该以时间在后的约定条款为准执行，因为时间在后的约定，实际上是对主合同的原约定的重新修订，该新约定是补充合同的精要和实质，如果仍以主合同的原条款为准执行，那么就失去了补充合同存在的意义。四、补充合同与合同变更如果补充合同对主合同“补充”太多的新约定，那么该补充合同就难以称之为补充合同了。另外补充合
9、同对主合同修改得太多，超过了前述“适当”的量，或者补充合同对主合同的实质要件进行了较大的“补充”修改，如对价格条款，技术标准，履约期限等约定进行了不利于其中一方的修改，这也不能称之为补充合同，这些“补充”和修改已经符合合同变更的要求，应该称之为合同变更。当然，变更合同也是补充合同的一种形式，但它的实质不是补充合同，而只是以“补充合同”的表象出现而已，即可以以补充合同的形式，表达对主合同或原合同进行修改的意思。因为变更合同也是以主合同或原合同的共识为基础，如果没有主合同或原合同的一些基本共识，当然不会出现合同变更之实。五、第一时间内要对主合同进行“补充”的方法如果有的约定因为具有特殊性，在主合同
10、中不便表达，或者有的约定内容过多，在主合同中难以表达，而这些内容又必须在第一时间与主合同一起签订时，那么可以在主合同中对此项内容采取“略述”或“点到”的方式进行约定，然后以括号的形式注明“”。附件的名称可以有名，也可以无名。有名附件可以称谓“会谈纪要”、或“谈判纪要”、或“备忘录”。无名附件直接称为附件一、附件二，在无名附件的情况下，尽可能地给附件赋予一个能表达中心内容的名称。以附件形式对主合同进行“补充”时，应该强调附件是主合同的构成部份，与主合同具有同等法律效力，同时附件也要经双方签约代表签字，加盖合同专用章，然后与主合同一起加盖骑缝章，以便保证附件的有效性和增强防伪功能。主合同是纲，补充
11、合同是目，纲举目张，只有主合同成立有效，补充合同才能成立有效。补充合同的性质是主合同的从属合同，补充合同不可能与主合同一同产生，既然补充合同是主合同的从属合同，那么补充合同就只能在“补充”二字的意义上发挥作用。XX年6月24日“补充合同协议”的性质与适用/html/2437/“补充协议”或者称为“协议补充”，是指当事人对于合同中的内容没有约定或者约定不明确的，而达成的协议。“补充协议”是相对于已经存在的合同而言的，“协议补充”就是通过协议方式补充已经存在的合同中存在的漏洞。因此，已经存在的合同与“补充协议”之间是主从关系。已经存在的合同是主合同，“补充协议”是从合同。已经存在的合同作为主合同不
12、以“补充协议”的存在为前提，或者说不受“补充协议”的制约而独立存在。反之，“补充协议”必须以已经存在的合同的存在为前提，自身不能独立存在。尽管“补充协议”相对于主合同而言没有独立性，但是其本身也是协议。因此，“补充协议”的成立和生效与主合同的成立和生效的依据相同。合同法第61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充。”据此，只有主合同生效，因质量、价款等没有约定或者约定不明确造成履行困难的情形下，才能通过“协议补充”没有约定或者约定不明确的事项，以利于主合同的履行，从而实现当事人订立主合同的目的。“协议补充”的内容应当是主合同中没有
13、约定或者约定不明确的内容。根据合同法第61条、第62条规定，包括质量、价款或者报酬、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用的负担等。这也就是说，对于主合同中没有约定的内容，可以通过“协议补充”使其变成有约定；对于主合同中约定不明确的内容，可以通过“协议补充”使其变成约定明确。两者的目的都是为了主合同的履行。“补充协议”的内容应当是主合同的非主要内容，也可以说是非主要条款。如果是主合同的主要条款没有约定或者约定不明确，主合同不成立也不生效，那么谈不上“协议补充”。根据合同法第61条、第62条以及合同法总则、分则和其他法律法规的规定，影响主合同成立的必备条款有三：即当事人条款、标的条款和数量条款。
14、这些条款没有约定或者约定不明确，主合同不成立。主合同不成立，谈不到生效，更谈不上履行。此时，“补充协议”没有存在的前提。当事人对没有约定或者约定不明确的必备条款达成的协议，不是“补充协议”而是一个“新协议”，对“新协议”中的非主要条款没有约定或者约定不明确的，才有“补充协议”存在的前提和基础。根据合同法第61条和第62条规定，“补充协议”是对主合同中没有约定或者约定不明确事项补充的首选方式，即当事人对于主合同中的上述内容没有约定或者约定不明确的，法律首先赋予当事人“协议补充”。只有不能达成“补充协议”，才能按照主合同条款进行体系解释或者按照当事人之间的交易习惯进行补充。只要上述方式之一就能补充
15、主合同中没有约定或者约定不明确的事项，就不能适用第62条规定的任意性规范补充合同是否受主合同仲裁条款的约束/php/personal_trade/question/term_?id=20553时间：XX-05-1209:59:07编辑：kasami【案情】1999年9月16日，A公司与C公司签订了协议书，约定C公司租赁A公司交易中心一层和地下约1220平方米，租期5年，租金每年120万元；C公司作为合资一方与其他投资者共同成立一家中日合资或合作公司在租赁范围内从事餐饮服务，协议由C公司代合营公司签署，自合营公司成立之日起，合营公司自动取得C公司在协议项下全部权利和义务，协议由合营公司继续履行，
16、C公司不再履行；双方在执行合同中如发生争议，应通过协商解决，如协商解决不成，由仲裁委员会仲裁。该合同是B公司提请仲裁的合同。XX年8月16日，北京星星有限公司成立，后更名为B公司。XX年8月22日，A公司与星星公司签署协议，重申双方执行原916协议，并约定星星公司要求与A公司签订为期十年的租房协议，A公司将予以协助。XX年2月6日，B公司与A公司签订协议，确认B公司即原星星公司，因“天一庭”火灾殃及B公司，B公司于XX年2月9日前将人员及财产全部搬离租赁场地，A公司争取在XX年7月1日之前将房屋重建完毕，交付B公司进行重新装修、经营。A公司修缮和重建完房屋后，所提供给B公司的房屋应达到B公司的基本使用要求，确保
