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1、 主讲人：经济法学院 徐志强 博士 一、劳动法是个什么鬼？1、劳动法是中国特色法律体系的七分之一的一个独立的法律部门。（宪法及宪法相关法、民商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法） （1）部门法属性： 调整对象、调整手段（国家干预与契约自治） （2）法域归属：属于社会法，社会本位与社会利益、社会法定义（3）中国劳动法生成中的“私法公法化”与“公法私法化” 近代民法的三大原则的修正：职业保险义务 劳动基准、合同期限限制 解雇保护 工伤无过错责任 2. 主要调整的是劳动关系以及与劳动关系密切关联的其他社会关系（也称附随劳动关系）的法律规范的总称。劳动关系、生产关系、产业关系（1）劳
2、动法上的劳动的内涵？ 六性：自由性（劳动教养）、为他性（自我雇佣）、从属性、职业性、有偿性、契约性 （2）劳动法中的劳动力的特征 七性：人身不可分割性、形成的长期性、利用可重复性、不可回收、容易贬值、流动性差、需要持续供养、需求层次低、劳动力总是供大于求3.劳动关系的生成基础*生产关系的客观要求：劳动力与资本的分离，出现交换的“诱惑”与“冲动” *劳动力的天然从属性特质进而形成劳动关系的从属性： 从属性体现在： （1）在人格上被雇主纳入劳动过程而受到支配，形成劳动力与劳动者人身的支配控制关系人格从属性 （2） 在经济上为了资本利益而劳动，自身的劳动力价值依赖于与资本的结合并获得对价经济从属性
3、（3）在组织上纳入资本的组织体系组织从属性*劳动力的权利化劳动力产权劳动者最大的“财产权” 4.劳动关系的特征*形式上的财产性，实质上的人身属性 (劳动力与劳动者合体性，名为劳动力的商品性交易，实际为劳动者的人身交易)*形式上的平等性，实质上的从属性（缔结劳动关系后，劳动者将纳入到雇主的经营管理控制关系中）5.附随劳动关系(前提+保障)*劳动市场服务关系：就业登记、职业介绍、就业培训*劳动行政管理关系：劳动监察、劳动安全卫生设计、鉴定、教育、研究活动*社会(职业)保险关系：社会保险经办、社会费保险服务 、工伤认定与劳动能力鉴定 （基于资本对于人身的控制和生命延续对于资本的依赖，需要化解劳动风险
4、）*劳动团体关系：组织工会、集体谈判、罢工*劳动争议处理关系：调解、监察、仲裁、诉讼二、劳动法是怎么产生的？*劳动者是高等动物，连低等动物都有保护法，劳动者也需要。*需要权益法律*劳动力与资本的分化：经济基础*生产关系的社会化：社会基础*人权价值、实质正义理念：价值基础*劳工运动、阶级意识：阶级基础三、我们为什么要专门学习“劳保法” 我们无往不处于一个劳动的世界中！ 劳动，就是我们的生命、生活和自由！ ”劳动人“，”劳动者“ 我们也无往不处于一个需要劳动法保护的世界中！劳动权就是我们的生命权、自由权和财产权？ ”劳动人权“，”劳动者权“ 员工参加公司旅游跳起拍照受伤是否是工伤。长期遭受电脑辐射
5、导致颜值下降是否属于工伤？ 劳资友谊的小船为啥说翻就翻？ 可见，我们是多么需要劳动法的保护。 我们可是高等动物啊！ 四、劳动法中的劳动权英国哲学 大碗 洛克 说过： 人有三个基本权利（人权）不能进交给政府，否则你就是一个残疾人、没有人格的人生命权 自由权、财产权*劳动权就是劳动者的生命权，自由权，劳动力权就是劳动者的财产权*劳动权必须掌控在自己手中，不能被资本的用工自主权所侵害、淹没我们绝对、肯定、当然、决然地处于一个受“劳保法”保障的世界你可以不一定去买房购物，因为你可能自身占据了某些物权，因此未必再去创造一个物权你可以不一定结婚：跟婚姻法没交集，不必去创造婚姻权利你可以不发明更高水平的核武
6、器，跟知识产权法没关系，不会创造知识产权你也可以承诺不首先使用核武器，因此跟刑事犯罪没有交集，不会创造刑事权利 你也可以不必把侵权人（侮辱诽谤等自诉性犯罪、民事侵权人、行政主体）告上法庭，而与他就纠纷进行和解私了，从而你不会与刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼产生交集。你也更不必与老外进行交往，因此不会必然发生涉外性的国际法权利 可见，我们与“劳保法”相遇，不是故意，而是不可抗力！可是，劳动权却恨不能“今生与你同生，但愿与你同死” 当你应聘工作时。当你签订劳动合同书时。当你被老板“被辞职”时。当你不小心遭受工伤时，除了肉体损害赔偿外，是否可以“伤到了心”而主张工伤精神损害赔偿？当你的老板不为你缴纳社
7、会保险时。劳动法中劳动权的内容 劳动法第三条：“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。” 劳动权的分类 1.宪法上的劳动权与劳动法上的劳动权 区分依据：劳动者权利依据的规范层次的不同 前者：是指具有劳动能力的公民相对于国家所享有的与劳动有关的宪法性权利，其权利主体是公民，义务主体是国家，体现为一种宪法上的权利义务关系。在内容上其不仅可以包括职业劳动者的劳动者权利、也包括非产业雇佣领域的劳动者权利。比如进行农业劳动的权利承包地使用权、林
8、地使用权等 后者：意义下的劳动需要具备职业性、从属性、有偿性、契约性等特征，该劳动者权利主要指的是劳动者相对于用人单位而形成的劳动合同关系下的权利。 2.劳动法上的劳动权：个别劳动权与集体劳动权 区分依据：按照权利是由单个人或者多个人组成的集体享有和行使 七个个别劳动权： 四个集体劳动权：（一）个别劳动权的基本权能1).就业权： A.择业自由 B.平等就业 C.就业促进 D.职业保障2).劳动报酬权： A.按劳获得合理的劳动报酬（同工同酬） B.不得低于最低工资标准 C.及时获得劳动报酬 D.获得货币性报酬3).休息权： A.获得休息休假的权利、 B.不得违反法定休息休假底线的权利、 C.正常
9、加班获得补偿的权利4).劳动安全卫生权 A.安全卫生环境条件获得权 B.知情权 C.定期健康检查权 D.拒绝危险工作的权利5).职业培训权 A.平等获得职业培训资格的权利 B.获得合理培训条件的权利6).社会保险和福利权 A. 平等享受保险福利权 B.请求兴建公共福利设施，提供休息、休养和疗养条件的权利 C.及时获得社保待遇的权利 7).提请处理劳动争议权 A.公平获得提请劳动争议处理权 B.不予处理获得说明权 C.权利受到侵害时是检举控告权(二)集体劳动权 A.加入和组织工会的权利 B.集体谈判的权利 C.罢工的权利 D.民主参与的权利1.个别劳动权与集体劳动权的关系 *目的性与工具性（原权
10、利和救济权利）*原权利与派生权利2.集体劳动权的权利结构*用工自主权：招人决定权、招工条件制定权(包括劳动报酬初始决定)、选录权*组织管理权：组织指挥权、人力资源调配权、秩序控制权*奖惩权*建立雇主组织的权利*与工会挥着职工代表进行集体谈判的权利*闭厂的权利 五、劳动法的功能 AND，除了这些事关我们生计和发展的劳动权利义务关系之外，劳动法还有几个对国家、对人民有好处的功能：劳动法第一条：“为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法，制定本法。” 1.有利于发展经济 2.有利于分配的公平、稳定社会结构(劳资政食物链) 3.
11、有利于促进市民社会的建设 4.有利于促进市场经济的稳定发展 【 So ，我们应当以这样一种“姿势”来认识和学习“劳保法”： “迅雷不及掩耳盗铃儿响叮当仁不让世界充满爱”韩乔生】So ,“劳保法”并不是弱势学科，而是关乎你我他、万千人的法律四、“劳保法”的基本体系1.劳动法的内容体系A.就业促进法：就业促进（反就业歧视）、职业培训、就业管理B.劳动合同法：合同的签订、合同的条款、合同的变更、合同的解除和终止等、特殊类型的劳动合同用工形式、劳动规章制度C.劳动基准法；工资、工时与休息休假、劳动安全卫生保护、特殊群体的劳动基准保护D.集体劳动关系法：工会、集体协商和集体合同、罢工、职工民主参与E.劳
12、动监察与劳动争议处置:劳动监察、劳动争议的调解、诉讼和仲裁2.社会保障法的内容体系A.社会保险法：中等保障水平：养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险 B.社会救助法：最低层次：生活救助、灾害救助、医疗救助、教育救助、住房救助、就业救助等 C.社会福利法：最高层次：公共福利：教育、文化、卫生、住房福利；特殊群体福利：老年人、残疾人、妇女福利等D.社会优抚法：特殊群体的抚恤和安置：烈士、军人及其家属牺牲和辛劳给予补偿和褒奖劳动法体系的基本分类*个别劳动法*集体劳动法*劳动保护法*德国的“二分说”与“三分说” *另，四分法：“。+劳动力市场法” 劳动法法效何以得到安放劳动法的渊源 劳动法
13、的形式（效力来源、效力表征）（一）正式渊源（法律形式表现（规范性文件）、裁判适用，对全部主体都有拘束力） *宪法、法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方规章、最高院的司法解释、其他规范性文件（“通知”、“指导意见”）、国际劳工公约及其建议书（需内化为国内法）（二）非正式渊源（非法律形式、裁判参考，仅对劳资双方有拘束力）*指导性案例、集体合同（准法规效力）、单位规章制度各渊源之间的关系1、一般法律效力层次相同：新法优于旧法，特别法优于一般法效力层次不同：下位法服从于上位法2、劳动法：有利劳工原则： （1）劳动合同的约定、规章制度、雇主的承诺等与法律的强制规定不一致，如果前述对于劳动者保护更有利则适用之； （2）如果这些内容本身内容不明确，应当从有利于保护劳动者的角度进行解释。【两个“背多分”题目】现代意义上劳动法产生的标志1802年英国的学徒健康与道德法我国批准的国际劳工公约 国际劳工组织（ILO） :联合国的一个专门负责劳工事务的机构，是联合国历史最悠久的结构，也是联合国唯一具有三方性代表结构的组织。 25个 我国批准加入的国际劳工公约之八大核心公约自由结社和集体谈判、废除强迫劳动、平等就业、禁止使用童工四个方面*第29号强迫劳动公约（1930年）*第87号保护组织权
