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1、2016 年司法考试理论法年司法考试理论法李宏勃李宏勃一、（本题一、（本题 20 分）分）材料一：平等是社会主义法律的基本属性。任何组织和个人都必须尊重宪法法律权威，都材料一：平等是社会主义法律的基本属性。任何组织和个人都必须尊重宪法法律权威，都必须在宪法法律范围内活动，都必须依照宪法法律行使权力或权利、履行职责或义务，都不得必须在宪法法律范围内活动，都必须依照宪法法律行使权力或权利、履行职责或义务，都不得有超越宪法法律的特权。必须维护国家法制统一、尊严、权威，切实保证宪法法律有效实施，有超越宪法法律的特权。必须维护国家法制统一、尊严、权威，切实保证宪法法律有效实施，绝不允许任何人以任何借口任
2、何形式以言代法、以权压法、徇私枉法。必须以规范和约束公权绝不允许任何人以任何借口任何形式以言代法、以权压法、徇私枉法。必须以规范和约束公权力为重点，加大监督力度，做到有权必有责、用权受监督、违法必追究，坚决纠正有法不依、力为重点，加大监督力度，做到有权必有责、用权受监督、违法必追究，坚决纠正有法不依、执法不严、违法不究行为。（摘自执法不严、违法不究行为。（摘自中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定）材料二：全面推进依法治国，必须坚持公正司法。公正司法是维护社会公平正义的最后一材料二：全面推进依法治国，必须坚持公正司法。公正司法是维护社会公平
3、正义的最后一道防线。所谓公正司法，就是受到侵害的权利一定会得到保护和救济，违法犯罪活动一定要受道防线。所谓公正司法，就是受到侵害的权利一定会得到保护和救济，违法犯罪活动一定要受到制裁和惩罚。如果人民群众通过司法程序不能保证自己的合法权利，那司法就没有公信力，到制裁和惩罚。如果人民群众通过司法程序不能保证自己的合法权利，那司法就没有公信力，人民群众也不会相信司法。法律本来应该具有定分止争的功能，司法审判本来应该具有终局性人民群众也不会相信司法。法律本来应该具有定分止争的功能，司法审判本来应该具有终局性的作用，如果司法不公、人心不服，这些功能就难以实现。（摘自的作用，如果司法不公、人心不服，这些功
4、能就难以实现。（摘自在十八届中央政在十八届中央政治局第四次集体学习时的讲话治局第四次集体学习时的讲话）问题：问题：根据以上材料，结合依宪治国、依宪执政的总体要求，谈谈法律面前人人平等的原则对于根据以上材料，结合依宪治国、依宪执政的总体要求，谈谈法律面前人人平等的原则对于推进严格司法的意义。推进严格司法的意义。答题要求：答题要求：1无观点或论述、照搬材料原文的不得分；无观点或论述、照搬材料原文的不得分；2观点正确，表述完整、准确；观点正确，表述完整、准确；3总字数不得少于总字数不得少于 400 字。字。参考答案参考答案:法律面前人人平等，是依法治国的基本原则之一。在全面推进依法治国、坚持依宪执政
5、，建设法律面前人人平等，是依法治国的基本原则之一。在全面推进依法治国、坚持依宪执政，建设社会主义法治国家的进程中，必须深入贯彻法律面前人人平等原则。社会主义法治国家的进程中，必须深入贯彻法律面前人人平等原则。法律面前人人平等原则对于推进严格司法具有重大意义：法律面前人人平等原则对于推进严格司法具有重大意义：首先，法律面前人人平等原则有助于推进司法公正。在司法诉讼中，法律面前人人平等意味着首先，法律面前人人平等原则有助于推进司法公正。在司法诉讼中，法律面前人人平等意味着当事人诉讼地位和诉讼权利平等，在法庭上得到平等对待。只有在平等的环境下行使平等的权当事人诉讼地位和诉讼权利平等，在法庭上得到平等
6、对待。只有在平等的环境下行使平等的权利，才能让诉讼各方的意见得到最大程度的发表，从而有助于人民法院不断接近案件事实，在利，才能让诉讼各方的意见得到最大程度的发表，从而有助于人民法院不断接近案件事实，在广泛听取各方意见的基础上，做出符合程序公正和实体公正的裁判结果。广泛听取各方意见的基础上，做出符合程序公正和实体公正的裁判结果。其次，法律面前人人平等原则有助于维护司法权威。在司法诉讼中，少数人享有特权是对司法其次，法律面前人人平等原则有助于维护司法权威。在司法诉讼中，少数人享有特权是对司法权威及司法公信力最大的伤害，法律面前人人平等坚决拒绝特权，任何人违反法律，都要受到权威及司法公信力最大的伤害
7、，法律面前人人平等坚决拒绝特权，任何人违反法律，都要受到制裁，只有如此，才能树立起法律的权威；法律面前人人平等反对歧视，任何人受到伤害，都制裁，只有如此，才能树立起法律的权威；法律面前人人平等反对歧视，任何人受到伤害，都会得到法律的救济，只有如此，才能让普通民众真正感受到法律的尊严。会得到法律的救济，只有如此，才能让普通民众真正感受到法律的尊严。在法治社会，司法是解决纠纷的最权威机制，是实现正义的最后防线。必须坚持法律面前人人在法治社会，司法是解决纠纷的最权威机制，是实现正义的最后防线。必须坚持法律面前人人平等，推动司法公正，维护司法权威，努力让人民群众在每一个司法案件中都能感受到公平正平等，
8、推动司法公正，维护司法权威，努力让人民群众在每一个司法案件中都能感受到公平正义。义。2016 年司法考试刑法年司法考试刑法罗翔罗翔二、（本题二、（本题 22 分）分）赵某与钱某原本是好友，赵某受钱某之托，为钱某保管一幅名画（价值赵某与钱某原本是好友，赵某受钱某之托，为钱某保管一幅名画（价值 800 万元）达三年万元）达三年之久。某日，钱某来赵某家取画时，赵某要求钱某支付之久。某日，钱某来赵某家取画时，赵某要求钱某支付 10 万元保管费，钱某不同意。赵某突万元保管费，钱某不同意。赵某突然起了杀意，为使名画不被钱某取回进而据为己有，用花瓶猛砸钱某的头部，钱某头部受重伤然起了杀意，为使名画不被钱某取
9、回进而据为己有，用花瓶猛砸钱某的头部，钱某头部受重伤后昏倒，不省人事，赵某以为钱某已经死亡。刚好此时，赵某的朋友孙某来访。赵某向孙某说后昏倒，不省人事，赵某以为钱某已经死亡。刚好此时，赵某的朋友孙某来访。赵某向孙某说“我摊上大事了我摊上大事了”，要求孙某和自己一起将钱某的尸体埋在野外，孙某同意。，要求孙某和自己一起将钱某的尸体埋在野外，孙某同意。二人一起将钱某抬至汽车的后座，由赵某开车，孙某坐在钱某身边。开车期间，赵某不断二人一起将钱某抬至汽车的后座，由赵某开车，孙某坐在钱某身边。开车期间，赵某不断地说地说“真不该一时冲动真不该一时冲动”，“悔之晚矣悔之晚矣”。其间，孙某感觉钱某身体动了一下，
10、仔细察看，发。其间，孙某感觉钱某身体动了一下，仔细察看，发现钱某并没有死。但是，孙某未将此事告诉赵某。到野外后，赵某一人挖坑并将钱某埋入地下现钱某并没有死。但是，孙某未将此事告诉赵某。到野外后，赵某一人挖坑并将钱某埋入地下（致钱某窒息身亡），孙某一直站在旁边没做什么，只是反复催促赵某动作快一点。（致钱某窒息身亡），孙某一直站在旁边没做什么，只是反复催促赵某动作快一点。一个月后，孙某对赵某说：一个月后，孙某对赵某说：“你做了一件对不起朋友的事，我也做一件对不起朋友的事。你做了一件对不起朋友的事，我也做一件对不起朋友的事。你将那幅名画给我，否则向公安机关揭发你的杀人罪行。你将那幅名画给我，否则向公
11、安机关揭发你的杀人罪行。”三日后，赵某将一幅赝品（价值三日后，赵某将一幅赝品（价值8000 元）交给孙某。孙某误以为是真品，以元）交给孙某。孙某误以为是真品，以 600 万元的价格卖给李某。李某发现自己购买了万元的价格卖给李某。李某发现自己购买了赝品，向公安机关告发孙某，导致案发。赝品，向公安机关告发孙某，导致案发。问题：问题：1关于赵某杀害钱某以便将名画据为己有这一事实，可能存在哪几种处理意见？各自的关于赵某杀害钱某以便将名画据为己有这一事实，可能存在哪几种处理意见？各自的理由是什么？理由是什么？赵某将名画据为己有，至少有下列观点：（赵某将名画据为己有，至少有下列观点：（1）赵某的目的行为构
12、成侵占罪，因为赵某接受委）赵某的目的行为构成侵占罪，因为赵某接受委托，为他人保管财物，拒不归还，这属于将代为保管的他人财物非法占为己有，拒不归还的侵托，为他人保管财物，拒不归还，这属于将代为保管的他人财物非法占为己有，拒不归还的侵占行为。其手段行为构成故意杀人罪（根据对事前故意处理的不同理论，可能成立故意杀人罪占行为。其手段行为构成故意杀人罪（根据对事前故意处理的不同理论，可能成立故意杀人罪的既遂，也可能成立故意杀人罪的未遂等其他罪名，具体见问题的既遂，也可能成立故意杀人罪的未遂等其他罪名，具体见问题 2 的答案）。对于赵某应当以的答案）。对于赵某应当以侵占罪和手段行为所构成的犯罪数罪并罚。侵
13、占罪和手段行为所构成的犯罪数罪并罚。（2）赵某构成抢劫罪，因为赵某当场使用暴力方法足以压制对方反抗，迫使他人免除自己的）赵某构成抢劫罪，因为赵某当场使用暴力方法足以压制对方反抗，迫使他人免除自己的返还义务，这是针对财产性利益的一种抢劫，对此，应当作为侵占罪和抢劫罪的包括一罪，以返还义务，这是针对财产性利益的一种抢劫，对此，应当作为侵占罪和抢劫罪的包括一罪，以抢劫罪论处。抢劫罪论处。2关于赵某以为钱某已经死亡，为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡这一事实，可能存关于赵某以为钱某已经死亡，为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡这一事实，可能存在哪几种主要处理意见？各自的理由是什么？在哪几种主要处理意
14、见？各自的理由是什么？这属于事前的故意，也即行为人误以为第一个行为已经造成结果，出于其他目的实施第二个行这属于事前的故意，也即行为人误以为第一个行为已经造成结果，出于其他目的实施第二个行为，实际上是第二个行为才导致预期结果发生的情况。对于本案，有多种处理意见。为，实际上是第二个行为才导致预期结果发生的情况。对于本案，有多种处理意见。(1)概括故意说。该说认为，应当概括地看行为的整体，既然主观上想剥夺生命，客观上也发生概括故意说。该说认为，应当概括地看行为的整体，既然主观上想剥夺生命，客观上也发生了剥夺生命的结果，那么在整体上就评价为故意杀人罪既遂。了剥夺生命的结果，那么在整体上就评价为故意杀人
15、罪既遂。(2)纯粹的因果经过错误说。该说认为将第二个行为作为介入事情，在可能预见的场合，第二个纯粹的因果经过错误说。该说认为将第二个行为作为介入事情，在可能预见的场合，第二个行为与结果处于相当因果关系的范围内，因果经过的错误不影响故意的成立。但在本案中，孙行为与结果处于相当因果关系的范围内，因果经过的错误不影响故意的成立。但在本案中，孙某未将被害人未死的情况告诉赵某，这种第三人的不作为是否可以切断因果关系，有一定的争某未将被害人未死的情况告诉赵某，这种第三人的不作为是否可以切断因果关系，有一定的争议，一般认为，第三人积极的作为可以切断因果关系，而不作为则不切断因果关系。按照这种议，一般认为，第
16、三人积极的作为可以切断因果关系，而不作为则不切断因果关系。按照这种立场，那么赵某的行为就成立故意杀人罪的既遂。这个介入因素过于异常，不符合相当性，所立场，那么赵某的行为就成立故意杀人罪的既遂。这个介入因素过于异常，不符合相当性，所以，赵某的行为不成立故意杀人罪的既遂。（选答：少数观点认为，不作为也可切断因果关系，以，赵某的行为不成立故意杀人罪的既遂。（选答：少数观点认为，不作为也可切断因果关系，如果认为没有相当因果关系，则赵某的行为就不成立故意杀人罪的既遂。）如果认为没有相当因果关系，则赵某的行为就不成立故意杀人罪的既遂。）(3)未遂犯和过失犯合并说。在这类案件中，行为人实施了两个行为，应当分别评价，故赵某成未遂犯和过失犯合并说。在这类案件中，行为人实施了两个行为，应当分别评价，故赵某成立故意杀人罪的未遂和过失致人死亡罪。实行数罪并罚。立故意杀人罪的未遂和过失致人死亡罪。实行数罪并罚。(4)相当因果关系说。该说认为应当通过相当因果关系说解决问题。如果第一个行为与结果有相相当因果关系说。该说认为应当通过相当因果关
