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1、合同法 与 企业合同管理 （以现行中华人民共和国法律为基础）,2,企业合同管理简述,Law00com,3,从一个设备买卖合同谈起,合同当事人：上海公司（卖方）英国某火灾报警系统国内独家经销商。北京公司（买方）山东省某公路监控系统的承包商。履行情况：买方支付了预付款，卖方将设备运至现场。安装后，买方多次向卖方发函，表明设备存在质量问题，以付款条件不具备为由，拒付余款。几经催促无效，卖方起诉。,Law00com,4,1 所谓的“质量问题”，源于标的要求约定不明。,设备的软件的运行环境：北京公司：在中国，未予特别说明，就应当是中文运境；英文运境无法与监控系统其他子系统集成。上海公司：英国原装进口设备
2、，适用win2000英文系统很正常。2 卖方未保存重要证据 订立合同前，卖方已经将有关设备技术资料传给买方，并经买方审核；该资料中的文字、图片均显示适用win2000英文运境。但未保存有关证据。,Law00com,5,5,3 卖方为自己设定了不可控制的义务,合同约定： 2.供方应保证所提供的货物必须是原厂商最新的合格产品，并完全符合产品说明书的质量、规格和性能要求、设备功能和技术符合XX隧道监控系统使用要求，符合国际行业标准或国家有关行业标准。” 合同订立时该“遂道监控系统”还在设计中。,Law00com,6,4 核心条款（付款条件）语义不明,3.1 系统运行验收：设备安装调试结束后需方尽快组
3、织工程验收，供方按照需方及业主的按排，参与验收设备的技术工作。若验收未通过，供方负责整改，使所提供系统设备通过验收。 5.4 系统运行验收结束后5个工作日内，需方向供方支付80万元。设备安装调试完成后六周如果需方没有进行验收则视同通过，需方应按期付款。合同法 第125条 当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。,Law00com,7,法院判决结果：,卖方在合同中承诺：“设备功能和技术符合XX隧道监控系统使用要求”，“若验收未通过，供方负责整改，使所提供系统设备通过验收。”据此，认定付款条件不具备，判决
4、驳回卖方诉讼请求。上海公司在合同管理方面的失误：1. 合同没有技术附件，导致标的描述不明，没有明确适用的是“英文WIN2000运境”；2. 履行了“英文WIN2000运境”说明义务，但未保留相关的证据，导致无法证明。3. 质量保证条款中，作出自已无法控制的保证，为自己设定了不能控制的义务。4. 合同条款中对于付款条件条款表述失误。买方验收被认定为业主验收。合同管理目标：控制和减少合同事务中存在的失误和风险。,Law00com,8,针对诉讼中暴露的问题，上海公司作了以下工作：,委托律师制作合同示范文本文本管理； 对有关人员进行合同法律培训员工培训； 合同订立前进行专人审查订立审查； 制定相关制度
5、，对合同的订立和履行提出基本要求操作规范；企业合同管理是企业组织内部针对与合同有关的事项进行监控和规范的行为的总称，通常包括对合同的立项、审批、订立、履行、监控、备案、存档等 。 合同管理：将无限合同的风险，转化为有限的合同管理成本。,Law00com,9,图示1：合同管理制度分析图, 合同管理的手段：用制度和程序来控制和减少风险。,Law00com,10,图示2：分类管理示意图,Law00com,11,图示3：机构及人员设置基本框架图,Law00com,12,Law00com,图示4：合同管理标准体系图,13,有关合同管理制度的其它问题,1. 合同管理仍属“企业管理”范畴，应遵循企业管理规则
6、。 2. 制度的设计需切合企业实际，“尊重现状”，循序渐进。从急需解决的问题入手，逐步提高。 3. 从制度的出台到良好运行，需要较长的时间。 4. “中央”与“地方”、“安全”与“效率”永恒的管理难题。 5. 制度的有效运行形成工作习惯、企业文化。 6. 企业法务的自我保护。（建议、风险提示，领导决策）,Law00com,14,企业合同管理实务,Law00com,15,1. 合同订立,Law00com,16,1.“合同自由”原则及其实务应用。合同订立阶段的充分自由（是否订立、相对人、形式、内容）法不禁止，即为自由。 例如：代为履行费用扣除条款；违约金扣除条款；保证金条款； 例如：责任限制条款：
7、 “18.2 在任何情况下，一方对因本合同的履行或不履行所致的损失、损害或补偿索赔的责任累计总额不得超过500万元人民币， 但该方有违反保密义务或侵犯知识产权情形的除外。”在此自由协商的前提下订立的合同契约严守（违约责任）。,Law00com,17,其它违反法律、 行政法规 效力性强制规定,标的,主体,方式,合同内容，法不禁止，即为自由。,Law00com,行为,责任,18,案例：水泥公司是否有权要求退货和赔偿？,07年10月，燃料公司与水泥公司签订煤炭订货合同。约定:供应时间为07年10月至08年12月，每月不少于6000吨，单价：450元。 07年10月至11月仅交付煤炭1600吨，水泥公
8、司提出质量异议，此后未再交货。后经协商同意扣款20万元。 水泥公司同时也和另外3家煤炭供应单位订立煤炭订货合同，内容一样。其他公司也均未能按照合同约定数量提供。 水泥公司提出煤炭根本无法使用，要求退货，并赔偿价差损失180万元。合同法 第111条 质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。,Law00com,19,2.1 法律规定承认口头等合同形式的效力，提倡书面形式。 第10条：“当事人订立合同，有
9、书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”其他形式：“从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的”J2.12.2 合同公证的效力 公证具有效高的证明效力。已为有效公证文书所证明的事实，当事人无需举证，当事人有相反证据足以推翻的除外。 公证不影响合同的成立或效力，除非约定以公证为合同生效的条件。,Law00com,2.书面原则尽可能的采取书面形式订立合同。,20,2.3 以传真方式订立合同的注意事项1)传真件亦具有与合同书原件一样的法律效力，但是传真件与复印件极为相似，难以辩认。2) 应在合同中注明：本合
10、同以传真方式订立，传真件即为有效。3) 合同订立时，应当要求对方在二日内以特快专递方式发出加盖合同章的合同文本。2.4 谨慎使用电子邮件订立合同合同法肯定了电子邮件（E-mail）作为书面形式的有效性；但是存在“交送”、“真实无变化”的证明困难。,Law00com,21,2.5 实际履行,事例：北京A公司与广东B公司谈妥购买中央空调3台，B公司负责安装。双方约定7月10日订立书面合同。7月9日，B公司正好有一批货运往北京。为节省费用， B公司提前将空调运交A公司。A公司收货入库。然此后，双方因价款发生争议未能订立合同。合同是否成立？第36条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同
11、，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 J2.2 当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。,Law00com,22,36 37条 隐藏之风险,事例：甲公司购买乙公司生产之薄壁复合管（专利产品），购买量高达200万个，谈判颇具优势，以15元个谈定（市场价25元个）。双方约定订立书面合同，但终未订立。供至30万个时，乙公司以原材料涨价为由，要求提高价格。而甲公司已不可能更换产品。合同是否成立？若商定价格、数量不能证明，如何确定？
12、风险： 1 甲公司难以证明“全部义务”，无法要求乙公司交付200万个。2 约定价格难以证明，合同又已成立，依本法规定，当依市场价格。,Law00com,23,3. 合同订立前的资信审查（主体审查）,实际困难缺乏必要手段；信用缺失，企业信用没有评级制度。3.1 资格审查 民事主体资格 分公司及企业内设机构，是否具备订立合同的主体资格？ 持有营业执照的分公司等企业法人分支机构，以自己的名义对外签订的合同应认定有效。其他内设机构不具备签订合同的主体资格。J1.10 当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。,Law00c
13、om,24,3.2 相对人资源库（名录）第十三条 （相对人资源库）公司经营部收集有关专业分包、劳务分包的市场信息，建立并完善专业分包人、劳务分包人资源库。公司材料部收集建筑材料、施工机具、周转材料等有关的市场信息，建立并完善供应商资源库。 3.3 关系人禁止第十四条 （关系人禁止）除本条第三款规定情形外，负责订立合同的部门、人员不得与关系人订立本规定第二条第二款规定的合同。本规定所称关系人是指：与订立合同的负责人或主办人有亲属关系的人所在单位；或占有股份、享有收益或有其他利益关系的单位。 3.4 资质审查 法定资质第十九条 （资质审查）当事人不具备法律规定的相应资质或许可的，不得订立合同。合同
14、的磋商、订立部门应当要求对方出示有关的资质证书、许可证，并送交加盖公章的复印件，在合同订立完毕后，一同交存备案。,Law00com,25,3.5 供应单位考察，现有客户以往交易证明，查询工商登记等第二十五条 （供应单位考察）材料部收到进场计划后，应当及时考核并选择符合供应条件的供应单位，要求其提供有关的资质证书、生产许可证、质检报告等有关文件，并进行样品检验。涉及特定技术要求的，应当交由项目部负责审核的技术人员进行样品检验。必要时可商同项目经理部共同进行厂家考察。3.6 要求提供担保；银行保函（履约保函等）抵押：查验产权证；办理抵押登记。保证：国家机关；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单
15、位、社会团体不得为保证人。3.7 涉诉及被执行情况全国法院被执行人信息查询 http:/ 公司于 年 月 日 项目签订的编号为 的建设工程合同（下称主合同）履行需要，应承包人的申请，我行特开立以贵方为受益人、金额不超过 （币种） （大写）万元的履约保函：一、我行承诺，如果承包人未按照主合同的约定按期完工，我行将在收到贵方提交的书面索赔通知和该项目监理工程师的书面证明文件后，以保函金额为限向贵方承担担保责任。二、如果贵方与承包人协商变更主合同，应事先征得我行书面认可，否则本保函即行失效。三、本保函不得转让，我行对除贵方以外的任何组织或个人不承担担保责任。四、本保函自主合同生效之日起生效，有效期至 （日期）止，书面索赔通知和有关书面证明文件必须在上述期限内送达我行，否则我行在该保函项下的责任自动解除。工程承包合同按期履行完毕、保函超过有效期或我行的担保义务履行完毕，保函即行失效，请将本保函退回我行注销。中国工商银行北京市分行（公章）：负责人（签字）年 月 日,Law00com,30,4.以非合同书方式订立合同（要约与承诺的实务分析）,事例：甲公司向乙公司发出询价函，乙公司出具了正式的报价单，并注明一个月内有效。甲公司根据乙公司出具的报价单，在一周内，提出了合同文件，但乙公司却又要求提高价格。双方间合同是否成立，甲公司是否有权要求乙公司承担违约责任？,
