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1、劳动合同法 劳动争议司法解释四 江苏省劳动合同条例 最新劳动法律政策解读与应对,江苏云崖律师事务所 周缘求律师2013年5月25日,讲座背景,2012年12月28日，全国人大常委会修改劳动合同法，自2013年7月1日起施行。2012年12月31日，最高法院通过劳动争议司法解释（四），自2013年2月1日起施行。2013年1月15日，江苏省人大常委会修订江苏省劳动合同条例，自2013年5月1日起施行。,讲座目标,了解法律变化洞悉法律风险提供应对方案,三种应对方案,老路邪路正路,目录,劳务派遣 无固定期限劳动合同 劳动合同的订立 劳动合同的履行和变更 劳动合同的解除和终止 非全日制用工和顶岗实习,
2、一、劳务派遣,1.劳务派遣的适用范围 2.违法劳务派遣的后果 3.劳务外包与劳务派遣 4.同工同酬与社保缴纳 5.新法的过渡期和溯及力,劳务派遣的适用范围,新法限制劳务派遣的三板斧“一般”变“只能” 明确界定“三性” 用工数量比例控制,违法劳务派遣的法律后果,责令改正：如何改正？ 处以罚款：罚款多少？ 赔偿责任：如何赔偿？,能否以劳务外包规避劳务派遣？,江苏省劳动合同条例第三十六条第三款,同工同酬与社保缴纳,同工同酬：对被派遣劳动者，实行与本单位同类岗位的劳动者相同的劳动报酬分配办法。 劳动合同法第六十三条社保缴纳：跨地区劳务派遣的，在用工单位所在地办理社会保险。 江苏省劳动合同条例第三十八条
3、,过渡期以及溯及力,修改决定自2013年7月1日起施行。2012年12月28日修改决定公布前已经发生的劳务派遣，继续履行至期限届满，但应依照修改决定就同工同酬进行调整。过渡期内能否突击劳务派遣？,律师提醒,1.仔细甄别，谨慎留用。2.严格守法，莫存侥幸。,二、无固定期限劳动合同,1.劳动合同法第十四条第二款以及规避办法 2.连续两次订立固定期限合同后，单位是否有终止的选择权？ 3.单位对无固定期限劳动合同的书面告知义务 4.视为无固定期限劳动合同的情形 5.企业如何应对无固定期限劳动合同？,劳动合同法第十四条第二款,用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情况之一，劳动者提
4、出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满10年的； （二）（略） （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。,规避办法,不发生“劳动关系”不“固定期限”劳动合同不“连续订立”、不“10年”忽悠！回避！符合条件也不签！,规避办法是否有效？,劳务派遣与劳务外包： 劳动合同法修改决定，江苏省劳动合同条例第三十六条第三款关联企业轮流订立合同： 劳动争议司法解释（四）第五条，江苏省劳动合同条例第二十五条第（三）项、第（四）项约定续延或协商延长
5、： 江苏省劳动合同条例第十七条,老问题,单位是否有终止劳动合同的选择权？ 立法官员：无 北京高院：无 上海、广州：有 江苏高院：？ 江苏省高院关于审理劳动争议案件的指导意见（苏高法审委200947号）第十一条第一款,老问题,符合订立无固定期限劳动合同的条件，但双方续订了固定期限劳动合同，是否有效？劳动合同法第十四条第二款 劳动合同法实施条例第十一条,新案例,扬州市广陵区人民法院： 杨孝林诉扬州市欣欣食品有限公司劳动争议纠纷案,新规定,劳动者符合订立无固定期限劳动合同条件的，单位应至少提前30日履行书面告知义务。 江苏省劳动合同条例第十八条问题： 单位未主动书面告知的法律后果如何？ 如果双方实际
6、续订了固定期限劳动合同，或者办理了终止劳动合同手续，法律后果如何？,新规定,符合订立无固定期限劳动合同的劳动者，合同期满后形成事实劳动关系的，视为无固定期限劳动合同。 江苏省劳动合同条例第十九条问题： 是否应支付双倍工资？两个双倍工资能否同时主张？,如何应对？,1.合理使用第一次劳动合同的考察期。2. 以双方协议终止替代单方通知终止。3.严格守法，依法订立无固定期限劳动合同。4.制定规章制度，完善绩效考核，规范用工管理，依法解除劳动合同。,三、劳动合同的订立,合同文本的交付与签收 三类特殊人员的劳动合同及应对 试用期因医疗期而中止的利弊与应对 劳动合同期满未及时续订的法律后果,合同文本的交付,
7、单位应当在合同订立后5个工作日内将文本交付给劳动者。 江苏省劳动合同条例第十二条第三款应对： 单独制作劳动合同签收单，交员工签收。,三类特殊人员的劳动关系,1.应当订立书面劳动合同，否则，需支付双倍工资。 2.可对无固定期限劳动合同、经济补偿作出例外约定。 江苏省劳动合同条例第十四条、第五十二条对比： 江苏省高院关于审理劳动争议案件的指导意见（苏高法审委200947号）第一条问题： 新法有无溯及力？如何应对？,试用期中止,试用期内患病或非因工负伤的，医疗期内，试用期中止。 江苏省劳动合同条例第十五条第二款试用期中止，对单位利弊影响如何？如何防范和应对？,合同期满续订,合同期满后，应在一个月内续
8、订，否则，应支付双倍工资；未续订满一年的，视为无固定期限劳动合同。 江苏省劳动合同条例第十六条、第五十二条,四、劳动合同的履行和变更,高温津贴 特殊工时工作制 非因本人原因变动单位的工作年限计算 保密与竞业限制 口头变更劳动合同 劳动合同中止的情形以及后果,高温津贴,单位应当依法支付高温津贴、岗位津贴 江苏省劳动合同条例第二十三条,特殊工时制,实行特殊工时制，应在劳动合同中约定或者事先征得书面同意。 江苏省劳动合同条例第二十四条,非因本人原因变动用人单位,非因本人原因变动用人单位合并计算工作年限的情形 江苏省劳动合同条例第二十五条、劳动争议司法解释第五条 1.组织委派或任命； 2.资产业务划转
9、、资产购并、重组，合并、分立； 3.下属分支机构或关联企业流动或轮流订立合同； 4.变动用人单位，但仍在原工作场所、工作岗位工作的；,脱密期,可在劳动合同中约定不超过6个月的脱密期 江苏省劳动合同条例第二十七条,竞业限制,1.能否在合同期内提前支付经济补偿？ 2.未约定经济补偿的竞业限制是否有效？ 3.经济补偿的最低标准是多少？ 4.竞业限制效力是否受解除合同原因影响？ 5.单位未按约支付经济补偿法律后果如何？ 6.竞业限制期内单位能否解除竞业限制义务？ 7.劳动者退休，竞业限制是否继续有效？ 8.除要求支付违约金外，单位能否要求劳动者继续履行竞业限制义务？,竞业限制,江苏省劳动合同条例与劳动
10、争议司法解释（四）冲突，地方法规与司法解释打架，法律如何适用？立法法第七十九条 全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议（1981年6月10日第五届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过）第二条,口头变更劳动合同是否有效？,江苏省劳动合同条例第二十九条 原则上无效，但有利于劳动者的情形除外劳动争议司法解释（四）第十一条 口头变更实际履行超过一个月的，只要内容不违法，有效。,劳动合同中止,中止期间，单位可以不支付劳动报酬并停缴社会保险，不计算工作年限。 江苏省劳动合同条例第三十条,五、劳动合同的解除与终止,1.劳动合同期满终止，是否需要提前30天通知？2.单方解除劳动合同，没有通
11、知工会的法律后果如何？没有工会怎么办？3.医疗期满解除劳动合同，是否必须先进行劳动能力鉴定？,劳动合同期满终止,删除了原第三十七条提前30天通知的规定。2013年5月1日以后，无需提前30天通知。提醒： 1.还是应提前通知办理手续； 2.到期通知续签，应保留证据。,单方解除通知工会,未通知工会的法律后果如何？是可在“起诉前”补正，还是可在“仲裁前”补正？ 劳动争议司法解释（四）第十二条没有工会的，是否需要通知当地工会？ 江苏省劳动合同条例第三十一条第二款,医疗期满解除劳动合同，是否必须进行劳动能力鉴定？,劳动法第二十六条第（一）项 劳动合同法第四十条第（一）项原劳动部职工患病或非因工负伤医疗期
12、规定第第七条 原劳动部“关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见”（劳部发1995309号）第35条,新旧条例对比,第三十九条 劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，经劳动鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的适当工作，用人单位根据本条例第三十条第一款第（一）项的规定解除劳动合同的，除按第三十八条的规定给予经济补偿外，还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。,第三十四条 劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的适当工作的，用人单位可以依法解除、终止劳动合同，并给予经济补偿。劳动者经劳动能力鉴
13、定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。,医疗期满如何解除劳动合同？,如何证明？ 能否直接通知解除？,六、非全日制用工和顶岗实习,1.非全日制用工2.学生实习与顶岗实习,非全日制用工,不适用带薪年休假、加班加点、医疗期等规定。 江苏省劳动合同条例第四十一条,学生实习与顶岗实习,顶岗实习不得超过十二个月，每日不得超过八小时，每周不得超过四十小时。 应当为顶岗实习学生办理意外伤害保险，否则应承担赔偿责任。 江苏省劳动合同条例第四十二条、第五十七条,律师提醒,1. 订立书面协议。 2.办理意外伤害保险。 3.安全培训，保留证据。,七、现场互动问答,联系方式&劳动法资讯,邮箱：，网站：http:/博客：http:/ 动 平 台,优仕达（猎头）人才网： 江苏无锡猎头人才网： 猎聘汇（经理人首选高端职业平台）：www.liepinhui.cc劳动（合同）法工作室Q Q群 ：65263383,
