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1、建设工程工程款纠纷案件 诉讼代理法律实务,主 讲 人：周吉高上海建领城达律师事务所 主任上海律协建设工程业务研究委员会 主任上海工商联房地产商会法律分会 会长中国国际经济贸易仲裁委员会 仲裁员13601624028,本 讲 座 的 主 要 内 容 （按代理思路整理）,一、起诉的条件 二、司法审价与否 三、司法审价范围 四、司法审价依据 五、审理程序及司法审价报告质证 六、代理人主要工作 【思考】1、是不是说工程审价是当事人自己的事？2、是不是说工程审价是审价单位的事,审价单位说了算？3、如何获得有利的审价报告？不利的审价报告如何推翻？,一、起诉条件,条件之一：工程质量验收合格【法律依据】1、合
2、同法第二百七十九条规定：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸 及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收建设工程。2、司法解释第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格， 承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。,条件之二：支付价款的时间已届满【特殊情形】1、合同无效【法律依据】：合同法第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。合同无效，可以随时不再履行；合同无效，返还；不能返还，则折价补偿；返还或折价则是随时可以主张。,2、解除合同
3、【法律依据】合同法第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。条件之三：工程价款合法【常见问题】就违法所得进行起诉 【趋势】质量另案处理,二、司法审价与否？,【判断标准】工程价款是否已经确定？ 1、已经审定并有审定单；2、已经签章认可；3、逾期不结算视为认可结算。 (如何理解)【常见问题及解决方案】1、依法工程价款已经确定，不应审价，却同意审价。【不应审价】工程造价已经确定，故不需要再通过司法审价来确定造价。【申请审计原因】通常情况下，建设单位往往认为已经确定的造价，存在虚增工程量，定额套用
4、错误等情况，故常常会向法院提出司法审价申请。,【错误认识】 固定总价的话，变更、签证、索赔均不计价，也就不需要鉴定。2、部分结算：【法律依据】司法解释第二十三条规定： 当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。 （三）【常见问题及解决方案】依法应部分审价却全面审价,四、司法审价依据？,（一）合同有约定【法律依据】 司法解释第十六条第一款规定：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 （二）合同无约定【法律依据】 司法解释第十六条第二款规定：因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变
5、化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。,（三）黑白合同按白合同结算【法律依据】司法解释第二十一条规定:当事人就同一建设工程另行订立建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。【问题】（1）备案单位？工商局备案是否算备案？（2）非招标投标项目是否适用？【目前实践】 （四）【常见问题】,五、审理程序及审价报告质证方法,（一）审理程序及认识审理程序的意义1、通常审理程序：八大程序（1）审价申请；（2）主审法官组织当事人谈话或证据交换，决定是否需要审价；
6、（3）如果决定审价，则审判人员选择或通过高院或通过法官协会电脑配号方式选择审价单位；（4）主审法官就审价事宜组织双方当事人、审价单位谈话； （5）审价单位进入审价程序，出具审价报告（提供审价材料及填写委托书-参与审价征询意见出具审价报告）；（6）主审法官组织当事人及审价单位进行审价报告质证；（7）审价单位出具补充报告或者说明；(8)正式开庭。【区别于一般案件审理程序】一般案件审理程序仅第（8）程序，无(1)-(7)程序，(1)-(7)程序均是围绕司法审价展开的。,2、【案例】某工程款纠纷一审案3、认识工程款审理程序有何意义呢? （二）审价报告质证的重要性及质证方法【案例6.1】某工程款纠纷一审
7、案.docx案例】某工程款纠纷一审案如何进行审价报告的质证呢？.docx（经过对大量案件的研究分析，总结出如下内容） （三）【审理程序及审价报告质证方法通常存在重大问题及解决方案】,六、代理人在代理工程款纠纷案件中的主要工作？,1、引导主审法官按照完善的审理程序进行审理； 2、当发现主审法官未按通常程序审理时及时提出口头及书面异议； 3、与当事人造价人员通力合作，引导造价人员就审价报告提出异议，异议做到全面、具体、有理、有据； 4、当发现审价单位代替法院行使审判权时，一方面要求鉴定人纠正错误，另一方面要求法院就事实认定问题、法律问题由法院作出认定、适用。并据此要求法院委托补充鉴定。 5、就鉴定
8、人作出的解释、回答，发表进一步意见，尽可能在质证过程中发表，如通过质证也无法解决，则在法庭辩论时进一步发表辩论意见。 6、申请专家辅助人出庭或要求当事人的造价工程师一起作为代理人出庭，以解决专业问题。,事务所研究成果,左边两本著作可以通过网络书店进行购买， 右边两本期刊可以通过我所微博、微信或电话等其他方式进行订阅。,微博：建领城达-建筑房地产法律研究,微信：建筑房地产法律研究,事务所交流平台,网站：中国建筑房地产专业法律服务网,* 选择以上任一平台，就可以及时分享事务所原创或分享的最新法律干货！ * 用手机扫描二维码即可添加,谢谢！联系方式：上海建领城达律师事务所地址：上海市延安西路1538号怡德大楼主楼2楼电话：（8621）58773182传真：（8621）52308588网址： 事务所新浪微博名称：建领城达Email: ,
