正确贯彻执行劳动合同法

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1、2018/9/23,1,正确贯彻执行劳动合同法,法制与劳动监察科 梁开,2018/9/23,2,劳动合同法立法背景,调整劳动关系最直接和重要的法律，涉及到社会中每一个劳动者的基本权利与义务 2005年2月18日，列入立法计划，同年12月，（草案）广泛征求意见 一个月内，收到191849件修改意见，创下立法史上第二个新纪录 全文共有八章，九十八条,2018/9/23,3,劳动合同立法目的,完善劳动合同制度，确定劳动关系，双向选择 保护劳动者的合法权益 构建和发展和谐稳定的劳动关系能否实现这个目标，有赖于法律的真正实施,2018/9/23,4,立法的争论（一）,为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳

2、动合同的行为，保护劳动者的合法权益促进劳动关系和谐稳定，根据中华人民共和国劳动法制定本法 认为只规范订立和履行，过于狭隘改为为了规范用人单位与劳动者订立、履行、变更、解除和终止劳动合同行为，构建和发展和谐稳定的劳动关系保护劳动者的合法权益，根据劳动法制定本法,2018/9/23,5,立法的争论（二）,精简为：为了完善劳动合同制度，构建和发展和谐稳定的劳动关系，保护劳动者的合法权益，制定本法 最后：为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系制定本法,2018/9/23,6,劳动合同的适用范围,劳动合同法第二条规定：中华人民共和国境

3、内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更解除或者终止劳动合同，依照本法执行。,2018/9/23,7,适用的情形共有五种,我国境内的企业与劳动者建立劳动关系； 个体经济组织与劳动者建立劳动关系； 民办非企业单位与劳动者建立劳动关系； 其他组织与劳动者建立劳动关系； 国家机关、事业单位、社会团体与其劳动者签订劳动关系,2018/9/23,8,招用劳动者,劳动者：通常认为年满16周岁，具有劳动能力，并参加劳动的自然人应当是劳动者。

4、一般来说：男满16周岁至60周岁；女满16周岁至50周岁（女干部55周岁）。具有劳动权利能力和劳动行为能力，从事的职业达到要求，智力上达到要求。,2018/9/23,9,不适用劳动法调整的劳动者,被拘留、劳动教养、判刑、无法提供正常劳动不能成为劳动者； 公务员和比照公务员制度的工作人员； 农业劳动者（进城务工和经商的除外）； 现役军人； 家庭保姆。,2018/9/23,10,特殊人员问题,超过退休年龄，继续工作或招用、反聘： 1、已享受养老保险待遇或退休金的，按雇用关系处理； 2、未享受养老保险待遇或退休金的，按劳动关系处理。 学生利用课余时间从事勤工助学，不视为就业，按民事关系处理。,201

5、8/9/23,11,招用工人掌握的问题,限制招用未成年工（年满16周岁未满18周岁的劳动者）有毒有害、高空作业、冷水、冷库以及繁重体力劳动）处以1000元以上5000元以下； 招用未满16周岁（童工）每月处以5000元，伪造或未保存材料的处以10000元； 检查相关证件（身份证、未婚证、工种资格证）,2018/9/23,12,有关劳动合同问题,劳动合同又称“劳动契约”、“劳动协议”。 是指劳动者与企业事业或机关等用人单位行政之间为实现一定的劳动过程，明确相互间权利和义务的协议。,2018/9/23,13,签订劳动合同的原则：,平等：法律地位处于平等的地位； 自愿：当事人的意思独立完成； 协商一

6、致：劳动合同主要条款达成一致，劳动合同才能成立； 法规道德：符合法律的要求，是受到法律保护的前提。 一句话：坚持平等自愿协商一致的原则,2018/9/23,14,劳动合同的期限,固定期限：一般为15年，适用范围广，劳动关系相对稳定 无固定期限：只要不出现法律、法规或约定解除条件，合同一直延续下去。适用工作保密性强、技术复杂、人员需要稳定的岗位，工人可以长期稳定 以完成一定的工作期限：属于以完成一定工作为期限的种类,2018/9/23,15,劳动合同的试用期限,19条、21条、83条作了完善，加重用人单位的责任 19条二款规定：约定一次试用期，转岗、变更、续签不适用 规定四种情况：3个月不得约定

7、试用期；3个月以上不满一年，不超1个月；一年以上不满3年，不超2个月；3年以上以及无固定期限不超6个月,2018/9/23,16,试用包括在合同期内，仅约定试用期，试用期不成立 试用期的权利（20条）：保障最低工资标准、同岗位的80、参加社会保险 试用期的解除权（21条）：规定两种情况，39条和40条一项、二项,2018/9/23,17,劳动合同法定条款：,1、用人单位的名称、住所和法人代表或者主要负责人；2、劳动者的姓名、住所或者居民身份证或者有效身份证号码；3劳动合同期限；4、工作内容和工作地点；5、工作时间和休息和休假；6、劳动报酬；7、社会保险；8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护；9

8、、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项,2018/9/23,18,劳动合同法增加法定条款：,用人单位和劳动者住址、以及身份证号码； 工作地点； 工作时间和休息休假社会保险 社会保险,2018/9/23,19,修改的法定条款有：,劳动纪律： 主要是企业内部一种管理规章制度 违约责任： 仅限于两种情况。提供专项培训设定服务期限；商业秘密行业竞争,2018/9/23,20,分支机构用工主体规定,实施条例第4条从两方面作出规定： 一是设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同； 二是规定分支机构未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立

9、劳动合同。,2018/9/23,21,招用劳动者不签订劳动合同问题,支付双倍劳动报酬风险 82条一款规定：用工之日起超一个月不满一年未签定劳动合同 82条二款规定：违反规定不与劳动者签订无固定期限 用人单位无法得到保障,2018/9/23,22,导致无固定期限劳动合同条件成立（劳动合同法14条三款、超过一年视为无固定期限成立） 指导意见21条规定：用人单位有足够证明其与劳动者未能签订劳动合同原因完全在劳动者，无须支付双倍工资，但支付经济补偿金,2018/9/23,23,能否约定违约金,劳动合同法二十二条是用人单位为劳动者提供专项培训费，约定服务期限，劳动者违反服务期限，劳动者应当向用人单位支付

10、违约金。 劳动合同法二十三条是劳动者违反竞业限制约定，应当按照约定向用人单位支付违约金,2018/9/23,24,对专项培训费的规定,实施条例16条规定： 用人单位为劳动者提供专项培训费用，（不包括上岗前、日常业务）进行专业技术培训的，可以与劳动者订立协议，约定服务期限。劳动者违反服务期的应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过培训的费用。 服务期尚履行，应分摊费用。,2018/9/23,25,违约责任案例,2004年元月，中山市某企业举行春节联欢，企业对6位有特殊贡献的员工每人奖励一套100平方米的洋房，价值20万。并要签订贡献协议书，同时为企业服务10年，在此期间，不得提出辞

11、职，未达到服务年限，企业有权取消住房奖励，同时，赔偿企业两倍房款。2006年3月，其中一员工陈某辞职不上班，违反协议赔偿279622元（企业支付139822元）。,2018/9/23,26,应当签订无固定期限合同的情形,劳动合同法14条规定： 在该用人单位连续工作满10年； 连续订立二次固定期限劳动合同,2018/9/23,27,对公益性岗位适用劳动合同法规定,实施条例第十二条： 公益性岗位是政府为就业困难人员提供的一种就业援助，由财政为其提供岗位补贴和社保补贴。主要对年龄偏大、文化程度低、技能单一、就业机会有限、缺乏市场竞争能力、长期失业生活面临巨大压力低群体。 工作岗位特殊、属于帮助性、鼓

12、励性的工作岗位 不适用无固定期限和支经济补偿。,2018/9/23,28,劳动合同的变更,劳动合同成立后，主观或客观发生变化双方当事人对合同内容协商一致修改或补充的法律行为。通常有以下情况： 生产或者工作任务的增加或减少 劳动合同期限的延长或缩短 劳动者工种或职务的变化或变动 对劳动支付劳动报酬的增加或减少,2018/9/23,29,客观情况发生重大变化、合同无法履行、协商、变更未达成协议,“客观情况”是指必要的客观条件，遇到不可抗力或者其他，如地震、海啸、台风等自然灾害、企业搬迁等人为因素。这里包含三方面要素： 一是客观情况发生重大变化； 二是无法履行劳动合同； 三是双方协商达不成变更劳动合

13、同的协议； 三个要素缺一不可。,2018/9/23,30,劳动合同解除（过失性辞退）,患病、非因工负伤、医疗期满 不能胜任工作，经培训、调整岗位 客观情况发生变化，无法履行，且不能协商一致40条：并不是对劳动者的惩罚，而是劳动者无法达到企业的要求，目的让劳动者以充分时间重新选择工作,2018/9/23,31,劳动合同解除（经济性裁员）,企业破产进行重整 生产经营发生严重困难 企业转产、技术革新、经营方式调整，劳动合同无法履行 客观情况发生重大变化，劳动合同无法履行 合同法41条：20人以上或不足20人占职工数10，提前30天，说明情况，报告方案劳动部门,2018/9/23,32,劳动合同不得解

14、除的情况：,从事接触职业危害作业，未进行离岗前健康检查； 患职业病或因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力（全部14级、大部分56级、部分710级）； 患病或者非因工负伤，在规定的医疗期； 女职工在孕期、产期、哺乳期内。 在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年。,2018/9/23,33,认定工伤的三要素：,时间、地点、因果关系 时间：事故发生地时间，是否属于正常 工作 时间 地点：发生事故的地点，是否属于工作场所内 因果关系：与工作是否过程因果关系 工伤保险条例14条六项：在上下班途中受到机动车事故伤害的（如果属于非机动车如何处理）,2018/9/23,34,患病或非因工负伤规

15、定：,根据本人实际参加的工作年限在本单位年限给予324个月治疗期。 具体的年限按照企业职工患病或非因工负伤规定处理。 医疗期限累计时间最长为36个月 难以治愈疾病由劳鉴委鉴定，14级退出工作岗位；医疗期满未痊愈，解除劳动合同，补偿按有关规定执行。,2018/9/23,35,女工“三期”保护,劳动合同期满，但哺乳期未满，劳动合同期限应当顺延到哺乳期满,2018/9/23,36,经济补偿的情形（企业）,36条：劳动合同当事人协商一致，可以解除劳动合同（协商是过程，一致是结果）； 40条（一）劳动者患病或者非因工负伤，经劳动能力委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排工作； 40条（二）

16、劳动者不胜任单位安排的工作，经过用人单位培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作；,2018/9/23,37,40条（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的 41条（一）（二）用人单位濒临破产进行法定期间或者生产经营状况发生严重困难，确实裁减人员的，提前30天向工会后全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，裁减人员 41条（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍然需要裁减人员的；,2018/9/23,38,46条（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外而终止固定期限劳动合同； 44条（四）用人单位被依法宣告破产的； 44条（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；,2018/9/23,39,随时解除劳动合同并支付经济补偿情形,38条（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； 38条（二）未及时足额支付劳动报酬的； 38条（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； 38条（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；,