《中英合作采购与供应管理专业采购过程与合同管理第一章合同概述(2012年4月)》由会员分享，可在线阅读，更多相关《中英合作采购与供应管理专业采购过程与合同管理第一章合同概述(2012年4月)（41页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、第一章 合同概述,1.1 合同的概念和功能 1.2 合同的形成 1.3 合同的要素 1.4 合同能力 1.5 合同的形式 1.6 导致合同无效的因素 1.7 合同关系不涉及第三人原则,1.1.1 合同的定义按照我国合同法第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思一致的协议。”从广义上说，合同是指任何确立当事人权利义务的协议，它不仅包括民事合同，而且还包括行政法、劳动法等所有法律部门的合同关系。狭义的合同概念仅仅指民事上的合同，是确立、变更和终止民事法律关系的协议。本书中所讲的合同就是狭义的合同概念，是采购过程中所涉及的合同。合同中涉及买方各方
2、面的要求，包括同意的价格、规格、送货日期以及货物或服务的数量、其他商务条款等。,1.1 合同的概念和功能,1.1.2 合同的功能合同在商务活动中具有十分重要的功能，具体表现在：（1）规定买卖双方的权利和义务。这是构成合同的主要内容，它们主要由合同条款加以规定，有些由法律规定而产生。（2）阐明协议中的详细内容，例如价格、履行方式、规格、支付日期等。（3）说明所依据的法律。（4）明确买卖双方之间的责任。例如，如果供应商延迟交付货物，买方将享有哪些权利？,索尼娅负责为公司采购所有的机械备件。她要完成紧急购进某项设计的20套辅助设备的任务。生产控制部门要求两周之内到货，这批货要用来完成一份订单，订单出
3、自公司最重要的客户之一。事不宜迟，索尼娅立即与以前曾经供应过此种备件的供应商联系，商讨价格与发货情况。第一家供应商承认，在两周内交货对他们来说比较困难。 第二家供应商的答复使索尼娅稍微放松一些。他们保证准时发货，并且报价很有竞争力，每套160美元。索尼娅下了20套设备的订单并立即寄给这位供应商。几天后，供应商承认已收到订单，并且确认价格是每套160美元。但是索尼娅没有注意到承诺中供应商的一些商业标准条款。这些条款被列在承诺书的背面，其中两条如下：第4条供应商有权改变供货数量，浮动范围为10%。第7条供应商不承担任何供货延迟的责任。,【案例讨论】,发货日期已到，供货商没有发货。生产控制部门联系到
4、索尼娅，索尼娅答应与供应商联系。但联系后，供应商的销售代表通知她货物要延迟两天。索尼娅将此事向生产部门作了汇报，控制人员非常生气。最终，货物延迟三天！然而，这还不是唯一问题，供应商竟然只提供了18套设备。索尼娅给供应商打电话，结果令她十分恼怒。销售代表平静地向索尼娅指出，根据他们的合同条款，供货商有权对订货数量做增加或减少10%左右的变动。由于时间紧迫，他们只能提供18套。索尼娅被难住了。她的经理、执行总监告诉她再订购两套。她给供应商打电话并提出购货要求。他们的答复让索尼娅非常吃惊“由于你只要两套设备，订购数量太少，每套将花费270美元。我们的最快发货时间为21天。”索尼娅将情况报告了经理。“
5、好吧！”他摇着头说：“这次我们好像要陷入困境了！因为延期我们将失去客户的这份订单。如果那样，这18套设备绝对成为我们的库存了。”问题：如果你负责这份合同，你会怎样做？,1.2 合同的形成,1.2.1 合同的主要条款在商务活动中与供应商订立合同时，合同条款必须严密，也就是对许多细节问题要规定清楚，例如发货日期/完成日期，要求的规格、数量等。合同条款将构成当事人双方关系的基础。合同条款通常应在要求供应商提供报价之前就已经拟定。除此以外，还应包括：（1）支付条款。（2）违约（如果供应商没有按照合同期望执行协议，我们有权取消与他们订立的合同）。（3）争议处理（如果与供应商发生争议，我们知道怎样去尽力处
6、理）。,1.2.2 形成合同买方一般通过发信、传真或电子邮件的形式请求供应商对需提供的产品或服务进行报价。这一般被称为“报价请求”或“投标邀请”。,在邀请报价/投标时包括这些细节,采购者需要：确定规格说明所要求的交货/完成日期估计所需的数量提供交货地点的细节,形成合同,“报价请求”具体内容包括：法律合同成立的一个必要因素是当事人意见达成一致。,买方名称、地址、电话/传真号码、电子邮件地址等； 向供应商发出正式要求“请提供你们关于.的最好条款”等； 供应商的名称和地址等； 日期； 买方的证明； 需要的数量； 所需货物/服务的简要描述； 要求发货的日期； 要求送货/工作地点； 留出供应商标示价格的
7、空间； 准备报价的供应商代表的签字； 要求供应商提供的证明。,1.2.3 合同的起草一份标准合同由买方或供应商来起草，也可由专业组织起草。【购销合同模板】 甲方： 乙方： 1、经双方友好协商，甲方欲购买乙方生产的型，数量 台，购买价格元。 运输方式。 2、甲方确认产品无误后，方能将购货款汇到乙方指定的银行帐户或太平洋卡上，乙方开户行： 交通银行太平洋卡号： 持卡人： 农行卡号： 持卡人： 3、乙方应该将检验合格的产品及时、准确地提交给甲方，并遵守对用户的售后服务承诺（该条款详见质量保证书），甲方应及时将所需货款汇至乙方指定的帐号上。 4、运输过程中出现的问题由乙方负责，甲方承诺不将该产品用于非
8、法的盗版活动。 5、本合同需经双方签字盖章后生效，甲乙双方各执一份。（传真件有效） 6、甲乙双方应共同遵守本合同的顺利实施，如出现问题应先协商解决，如协商不成，可向工商管理部门或法院提起诉讼，由违约方承担全部责任。 7、本合同未尽事宜，以国家相关法律为准。 甲方盖章签字： 乙方盖章签字： 签署日期： 签署日期,1.3 合同的要素,合同是一份协议，依照法律可以实施，由双方或多方当事人商定做或者不做某些行为。协议必须满足的主要要求被称为合同约束条件。参与买卖的双方一方提出要约（Offer）（即要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示 ），另一方作出承诺（Acceptance ）。提
9、出要约的一方被称为要约人（Offeror），接受要约的一方为受要约人（Offeree）。补充：承诺是指受要约人同意要约的意思表示。承诺的法律效力在于，承诺一经作出，并送达要约人，合同即告成立，要约人不得加以拒绝。 对要约的接受产生了协议，这是每份合同的核心。当事人必须对协议中的所有重要问题都达成一致。,要约以口头、书面或者行为来表示均可。例如公共汽车或出租汽车之司机以行动来表示运送乘客之要约，而某甲登上车辆即表示接受其要约而承诺，使之成为契约。 对于从协议中所获得的利益，当事人双方一定要支付或约定要支付某种价值的东西作为对价（Consideration）（即指当事人一方在获得某种利益时，必须给
10、付对方相应的代价），而且当事人双方必须具有设立法律关系的意图。因此，一份受法律约束的合同应包括以下要素：要约承诺对价设立法律关系的意图,= 协议（Agreement）,1.3.1 要约要约表示一种建立法律关系的意愿，如果被接受，要约人将受其内容的约束。下面一些情形容易被误解以为是要约：1、要约邀请要约邀请或要约谈判是一方当事人邀请或吸引对方当事人提出要约意图的表示。（要约邀请只是引诱他人向自己发出要约 。）要约是以订立合同为目的具有法律意义的意思表示行为，一经发出就产生一定的法律效果。而要约邀请的目的是让对方对自己发出要约，是订立合同的一种预备行为，在性质上是一种事实行为，并不产生任何法律效果
11、，即使对方依邀请对自己发出了要约，自己也没有承诺的义务。因此，要约邀请本身不具有法律意义。在实际生活中，拍卖公告、招标、寄送价目表的、招股说明书、商业公告、广告等，都属于要约邀请。,要约与要约邀请的另一个重要区别是，要约被接受后，可以转化成为协议的一部分，但是要约邀请却不能。要约邀请是希望他人接受要约的表示，它不一定导致合同的形成。要约邀请主要有以下几种形式：【案例】英国在1961年Fisher诉Bell一案中，一个店主被起诉违反了“1959年攻击性兵器限制法”。该法规定，如果一个人制造、出售、出租兵器或者为兵器销售发出要约，将成为罪犯。该案中店主将一种轻型刀放入橱窗里并命名为“驱逐者刀”。他
12、被起诉为轻型刀出售发出要约。法院判决，店主的行为仅仅是一个要约邀请，而不是要约。这条规则被扩展适用于超市货架上的商品展示。,广告 货物展示（标有价格） 目录和价目表,2、请求和提供信息如果没有达成协议的明确承诺，就没有要约。“请求”肯定不是要约，但是针对“请求”的信息提供是不是要约呢？答案是不确定的。（1）如果对于一个请求报价的答复非常具体，包括了规格、价格、日期和供应的条款和条件等细节，那么这个答复完全可以成为一个要约。（2）如果答复非常简单，只提供了价格并确认供应商存在这种货物，这种答复不是要约。,3、拍卖拍卖必须遵循具体的规则。拍卖人发出拍卖公告是要约邀请，应拍人报价则是要约，拍卖锤落下
13、表示承诺。拍卖人还可以通过其他通行的方法表示承诺。这时买卖根据拍卖人的条款和条件成交。这是因为拍卖人通过告示和通知清楚地表明，对所有要约的承诺必须按照这些条款执行。,4、悬赏悬赏广告看上去与商品促销相似，但是与销售广告不同。悬赏要约向公众发出，满足悬赏广告要求的人对其承诺。承诺不需要与要约人单独联系。 在1893年的Carlill诉Carbolic Smoke Ball公司一案中，被告在一广告中声明，任何人患了流感之后，如果服用他们的香烟丸，公司将支付100英镑作为赏金。Carlill夫人按照广告服用香烟丸，要求公司支付赏金，被告公司辩称他们没有对她的承诺进行要约，那只是一则广告。 法院裁定，
14、悬赏广告是对公众的要约，可通过履行来表示承诺（也就是说，Carlill夫人采购并服用香烟丸的行为代表承诺），公司被迫支付赏金。,1.3.2 承诺和反要约 为了签订一个有效的合同，必须有一个明确的无条件接受要约条款的承诺。承诺可以通过口头形式、文件或行为而成立。如果对要约的答复形成了一个“反要约”（Counter-offer），那就不会产生承诺。反要约是对原要约的拒绝，在大多数情况下具有取消原要约的作用。（反要约就是受要约方对收到的要约提出异议或者从本质上改变了原要约，他所发出的就不能视作是承诺而是反要约又称新要约。 ）在招投标过程中，在结束要约和承诺之前，报价是要约还是要约邀请？我们谈到接受报
15、价，因此需要弄清它是否是法律上的承诺。 1报价 通常情况下，任何邀请潜在的供应商提交报价的投标邀请都是要约邀请。报价被看作是要约，他们可能被买方接受或者拒绝。,有两种形式的招标： 特殊招标（或封闭）：例如，一次性交易（数量、发货等是固定的，而且事前已经知道）,这被称作封闭招标。 一般招标（或公开）：这种招标只要需要货物服务，可以随时提交订单。没有固定的数量和发货事项，也没有关于采购的任何保证。 在特殊招标形式下，成功的报价一被接受，一个受法律约束的合同马上成立。当事人双方必须履行义务，供应或支付货物服务。 在一般招标形式下，一个成功的报价（要约）通常被称为是得到同意的报价。只有当买方发出订单后
16、，要约才能成立并将成为合同。每一份订单都被看成是对要约的完全接受，各份不同的合同将在随后的几周或几个月内被签订。因此，投标人可以在任何时候撤回要约，但是在撤回要约前，必须履行已经存在的合同。,招标、投标是要约邀请还是要约？招标是指招标人（买方）发出招标通知，说明采购的商品名称、规格、数量及其他条件，邀请投标人（卖方）在规定的时间、地点按照一定的程序进行投标的行为。它属于要约邀请而不是要约。顺便指出的是，投标则为要约，因为是投标人根据招标人所公布的标准和条件向招标人发出以订立合同为目的的意思表示，在投标人投标以后必须要有招标人的承诺，合同才能成立。自动售货机是要约邀请还是要约？自动售货机设置以后，如果备有货物，则认为是向不特定的公众发出要约。也就是说设置人已向公众发出了要约的意思表示，且发出此种表示后，任何人投入约定的货币，可认为作出承诺并便合同成立。,
