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1、规范公司治理，完善管理体系,湖北 武汉二一一年七月一十五日,培训目的,进一步深化公司规范运作、科学管理进一步明确股东会、董事会、经理的管理权限需要引起关注的重点事项,治理与管理的区别,公司治理定义及内涵,公司治理涉及的事情很多，但其核心是企业的所有者（委托人）如何保证授权经营这些资产的管理者（代理人）按照所有者的最佳利益有效地使用企业的资产以及由这些资产所产生的收益。有效的公司治理，需要一套有效地控制、监督管理者和激励管理者按所有者利益最大限度地创造股东价值的机制。狭义的公司治理：是指所有者，主要是股东对经营者的一种监督与制衡机制。即通过一种制度安排，来合理地配置所有者与经营者之间的权利与责任
2、关系。目标是保证股东利益的最大化，防止经营者对所有者利益的背离。主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构的内部治理。 广义的公司治理： 不局限于股东对经营者的制衡。而是涉及到广泛的利害相关者，包括股东、债权人、供应商、雇员、政府和社区等与公司有利害关系的集团。公司治理是通过一套包括正式或非正式的、内部的或外部的制度或机制来协调公司与所有利害相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护公司各方面的利益。,理解公司治理内涵需要转变的两个方面的观念,第一、从权利制衡到决策科学 公司治理的目的不是相互制衡，至少，最终目的不是制衡，而只是，保证公司科学决策的方式和
3、途径。科学的公司决策不仅是公司的核心同时也是公司治理的核心。第二、从治理结构到治理机制 公司治理不仅需要一套完备有效的公司治理结构，更需要若干具体的超越结构的治理机制。公司的有效运行和决策科学不仅需要通过股东大会、董事会和监事会发挥作用的内部监控机制；而且需要一系列通过证券市场、产品市场和经理市场来发挥作用的外部治理机制，如公司法、证券法、信息披露、会计准则、社会审计和社会舆论等。,公司治理的主体与客体,公司治理主体 公司是谁的？ 从传统公司法律的角度来说，股东是理所当然的所有者。我们认为，公司治理的主体不仅局限于股东，而是包括股东、债权人、雇员、顾客、供应商、政府、社区等在内的广大公司利害相
4、关者。,供应商 竞争者,政 府 社 区,债权人,雇 员,经营者,股 东,公司治理客体公司治理的对象及其范围,公司治理的对象有两重含义： 第一、经营者，对其治理来自董事会，目标在于公司经营管理是否恰当，判断标准是公司的经营业绩； 第二、董事会，对其治理来自股东及其他利害相关者，目标在于公司的重大战略决策是否被恰当，判断标准是股东及其它利害相关者投资的回报率。公司治理对象的范围：是公司治理的边界，即公司权力、责任以及治理活动的范围及程度。,公司治理的意义,1、减少公司代理成本，保证按照所有者和利害相关者的最佳利益运用公司资产，促进公司健全运作，实现公司价值最大化； 2、提高企业在资本市场上的竞争力
5、，降低企业融资成本； 3、保证公司运作的公正、透明和效率，抑制腐败； 4、提高资源的配置效率和使用效率，促进社会经济增长； 5、增强投资者信心，有利于单个国家及全球金融体系的稳定。欧洲著名的公司治理评级机构Deminor指出，世纪公司治理在国际大投资机构的投资决策中将发挥越来越大的作用（安然公司的丑闻曝光之前，美国的一家投资者保护协会就将安然公司的公司治理评为最差级“E” ）。 麦肯锡公司1999年底2000年初对200个代表32500亿美元资产的国际机构投资者所做的调查表明:投资者认为，公司治理与公司财务业绩一样重要；在其他因素相同的情况下，投资者愿意为“ 良好治理”的公司付出溢价。,公司治
6、理的意义,公司治理的基本原则,（1）有效公司治理的主要要求：透明、公平、诚信与责任透明是产生和运用有效协作和激励所需信息的必备条件。公平能保护所有股东的法律和合约权力，并且帮助制定管理层受托完成的公司目标（公平要求充分保护中小投资者的利益）。诚信是为董事和管理层提供足够的激励与约束的关键。责任是减少代理成本的基础。依照英美有关法律、规则和明言的或隐含的合约，公司的董事须为全体股东（公司）的利益忠实地履行信托责任，包括忠诚责任：不得为自己或他人谋取不当利益，并不得有以职务所知悉的内幕消息透露给他人等不当行为，和注意责任，即勤勉尽责，以一位具备必需的知识、经验和担任董事职务的人士合理预期应有的技术
7、、审慎和勤勉程度而行事。 赔偿机制：在公司实际运作中，如有董事未尽忠诚义务和注意义务而造成公司或投资者亏损，则在民事责任方面必须负有损害赔偿之责。,公司治理的基本原则,（2）基本原则： 强化单个董事及整个董事会的责任（履行受托责任：忠诚责任、注意责任或勤勉义务） 保持董事会的独立性，强化专业委员会的作用与责任 强化对业绩的监督，以及关于内部控制程序的实施 注重风险管理，增加公司价值 提高公司信息披露标准,公司治理机制,董 事 会： 解决利益冲突和监督业绩 金 融 机 构： 设计金融合同并进行监督 信息中介机构： 收集、核实、分析并提供公司信息 监 管 机 构： 制定规则并监督执行 公司控制权市
8、场： 收购兼并威胁等 破 产 机 制： 涉及频临破产企业 竞 争： 完善公司治理的外部机制 法 律 架 构： 确定基本的游戏规则,1、公司“内部”治理。这是关于管理层与股东，或是公司内部人（管理层和控制性股东）与外部股东的关系的，是公司内部治理中重要的机构、法律和合约安排，包括股东权力，保护他们以及事后补救的方法，董事会的作用、责任与组成，以及信息披露和上市制度。 董事会的重要作用： 解决利益冲突和监督业绩 2、金融机构的内部和外部治理。金融机构内部治理的核心是恰当的风险管理和信用分析，外部治理的主要制度工具是确保机构独立和金融系统安全的谨慎性法规和监管。金融机构治理的目的是确保金融机构在考虑
9、安全性的同时，作为追求利润的实体运营，而非只是简单的资金流入企业部门的渠道。没有金融机构的有效治理，来自金融市场的约束就会大为削弱。 3、金融市场对公司的“外部”治理。这是关于公司与其他资金供应者、金融机构（设计金融合同并进行监督）、信息中介机构（收集、核实、分析并提供公司信息）、监管机构（制定规则并监督执行）等之间的关系。法律法规环境和金融市场中的机构组成了这种外部治理制度。它通过监督企业投资的效率，加强了公司内部治理。,公司治理机制,4、公司控制权市场对公司的外部治理。这是关于证券市场上企业与潜在投资者/企业家的关系。关于兼并与收购的证券市场法规、关于敌意收购的公司法规与附则、以及信息披露
10、和上市规则是这种外部治理制度的重要因素。它以被收购的威胁来制约缺乏效率的管理，同时以股价上升来奖励有效率的管理，从而成为对内部治理的补充。 5、破产机制的治理。这涉及到那些濒临破产的企业。通过法庭的正式的破产程序、非正式的磋商、以及某种程度上的兼并与收购市场，破产机制会在股东和其他投资者间重新分配财产权利，改变所有权结构和管理层，从而影响那些企业的治理。这些破产机制带给公司治理结构的事后变化对当前的管理层、控制性股东和其他投资者的激励有事前的影响。破产机制结构及其实际实施对决定其他的企业内部和外部治理制度的结构和绩效有重要作用。 6、竞争。竞争是良好公司治理的补充，二者相互促进。如果扩展公司治
11、理的概念，市场竞争可以被看作一种对金融和非金融企业都很重要的外部治理工具。同时，只有在独立企业的层面上保证了透明、诚信和信息自由流动的环境，市场竞争才会蓬勃发展。 上述治理机制的的6个方面并不是各自独立地起着作用，而是紧密联系，互为补充，组成了一个适应给定经济和法律环境的公司治理制度的整体。,公司治理机制,当前董事会建设的理论研究,公司治理是一个不断发展的过程。随着现代企业规模的不断扩大，股权呈多元化和分散化，企业经营的专业化程度不断增强，公司治理在世界范围内由股东大会中心主义逐渐转为董事会中心主义。 董事会研究在公司治理研究中居于核心地位。国内外有关董事会评价的理论研究，主要围绕董事会规模与
12、公司绩效、董事会组成与公司绩效、董事持股权与公司绩效、董事会召开次数与公司绩效、董事会领导结构与公司绩效等方面的研究来展开。 董事会的研究的中心问题就是董事会有效性的发挥对公司绩效的影响。董事会作为一种内生的治理机制，对它的研究也应该逐渐由表面向内部深入，由局部向全面展开。 由董事会表层特征，深入到董事会内部行为有效性的问题上来，例如，董事会特征如何影响董事会可观察的行动，是什么因素影响了董事会的组成以及他们随时间推移如何演进，董事选举过程如何影响治理效率，董事会究竟应承担哪些职能，如何构架董事会议以确保更有效地监督管理层，董事会的组成、工作方式究竟对公司治理效率产生了何种影响等。,中国目前法
13、律法规提到的公司治理结构,通过设置公司治理结构的职责划分，达到以下几个方面的目的： 平衡股东各方的利益 增加管理的透明度 充分发挥董事会的作用,股东会,监事会,总经理,董事会,董事会建设工作的推进,旨在进一步将董事会成员构成、工作绩效、尽职履责等情况进行考核并与其经营绩效考核挂钩，切实完善公司法人治理结构，规范管理。 规范管理尚需从小事入手，从细节处加强规范化运作。 关键在于董事、监事、高级管理人员及管理人员的努力。,股东会、董事会、总经理的权限,确立董事长与总经理分设制度。制定经营公司股东会议事规则 、董事会议事规则、总经理工作细则等相关的规章制度，明确股东会、董事会及总经理的管理权限，初步
14、建立了经营公司股东会、董事会和经理层分层决策体系。,股东会、董事会、总经理的权限（公司法）,股东会、董事会、总经理的权限（公司法）,董事、高级管理人员禁止行为（公司法）,第一百四十九条 董事、高级管理人员不得有下列行为：(一)挪用公司资金； (二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； (三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； (四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； (五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他
15、人经营与所任职公司同类的业务；,(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有； (七)擅自披露公司秘密； (八)违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第一百五十条 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十二条 董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书
16、面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。,董事、高级管理人员禁止行为（公司法）,监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。第一百五十三条 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
17、,董事、高级管理人员禁止行为（公司法）,附1：刑法修正案（六）,刑法修改加重打击商业贿赂：2006年刑法修正案（六）增加了背信损害上市公司利益罪、背信运用受托财产罪的规定，同时根据实际需要修改了部分证券、期货犯罪原有规定，刑法关于证券犯罪的新的规定，需要明确追诉标准的相关规定，以便司法机关掌握和执行。刑法修正案（六）将刑法第条修改为：公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财 物，为他人谋利益，数额较大的，处年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定
18、，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。 修正案同时规定，国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照刑法第条、第条的规定定罪处罚。 修正案还将刑法第条第一款修改为：为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处年以上年以下有期徒刑，并处罚金。 专家指出，中国刑法规定了公司、企业人员受贿罪和对公司、企业人员行贿罪。此次通过的刑法修正案（六），扩大了商业贿赂犯罪的主体，将对公司、企业以外的单位的非国家工作人员利用职务便利进行“权钱交易”、危害社会利益的行为，给予刑法惩处的震慑。,
