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1、行政法知识讲座,四川智盛律师事务所 陈世铭 律师 地址：蒲江县鹤山镇朝阳大道255号 电话：028-88553286,目 录,一、法律的概念和体系二、行政法的概念和相关理论三、依法行政的概念和基本要求四、行政许可法五、行政处罚法六、行政强制法七、行政复议法八、新行政诉讼法九、安全生产法,一、法律的概念和体系,（一）法律的概念 法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的，以权利和义务为调整机制，以人的行为及行为关系为调整对象，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（在阶级对立社会）或人民（在社会主义社会）意志，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和价值目标为目的的行为规范体系
2、。 契约论 公共契约（罗梭） 理+力=法律 公器,（二）中国特色社会主义法律体系：2011年3月10日吴邦国在十一届全国人大四次会议第二次全体会议上，人大常委会工作报告中宣布已经形成。 我国法律体系大体由：1、宪法统帅下的宪法及相关法 2、民（商）法3、行政法 4、经济法5、社会法 6、刑法7、诉讼及非诉讼程序法等七个部分构成。主要包括：1、法律；2、行政法规；3、部门规章 ；4、地方性法规；5、地方性规章等几个层次。,一、法律的概念和体系,（三）本人结合长期从事律师工作、政府法律顾问工作的经验，从程序保障及实用角度对现行的法律体系作如下图示的理解：,二、行政法的概念和相关理论,（一）行政法的
3、有关概念1、行政法的概念行政法是指行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系，以及行政主体内部发生的各种关系的法律规范的总称。它由规范行政主体和行政权设定的行政组织法、规范行政权行使的行政行为法、规范行政权运行程序的行政程序法、规范行政权监督的行政监督法和行政救济法等部分组成。,二、行政法的概念和相关理论,（一）行政法的有关概念 2、具体行政行为具体行政行为是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织、或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法
4、人或者其他组织权利义务的单方行为。具体行政行为的表现形式包括：行政命令、行政征收、行政许可、行政确认、行政监督检查、行政处罚、行政强制、行政给付、行政奖励、行政裁决、行政合同、行政指导、行政赔偿等。 3、抽象行政行为抽象行政行为是指行政机关针对不特定管理对象制定和发布普遍性行为规范的行为，其范围包括行政立法行为和其他制定一般规范性文件的行为，具体是指制定行政法规、规章以及其他具有普遍约束力的决定、命令的行为。这一行政行为相对于行政机关针对某特定对象采取的行为，具有对象非特定性、效力的未来性和规范的反复适用性三个特征，因此被称为抽象行政行为。（相对于具体行政行为）,二、行政法的概念和相关理论,（
5、一）行政法的有关概念 4、行政作为作为行政行为是指行政主体积极主动实施的行为，包括行政主体行使职权和履行职责的行为。如，发布命令、制定规范、实施行政处罚、进行行政奖励等。行政行为中的绝大多数都是作为的行政行为。 5、行政不作为行政不作为是指行政主体及其工作人员有积极实施行政行为的职责和义务，应当履行而未履行或拖延履行其法定职责的状态。行政不作为违法以行政主体没有履行法定作为义务为必要条件。行政“不作为”其表现形式大致有拒绝履行、不予答复、拖 延履行，它与行政中“乱作为”一样，都将可能侵犯或损害行政相对人的合法权益。,二、行政法的概念和相关理论,（二） 政府和守夜人政府权力溯源（权力本源意识）政
6、府权力溯源：从“万法之源”民法的来源古罗马市民法的产生来看，政府的产生就是给大家守夜的。自由民白天做生意累了，晚上都要休息，集市和各自的商品没人守，咋办？大家出点钱，组建一个机构，请人来给大家守商品、守市场、守夜，这就是政府的起源，也是近年来提“服务型政府”时谈到的，政府就是民众的守夜人的由来。由此可看出政府的原始职能是给大家守夜的，政府权力来源是公众的委托和公民自然权利的让渡,这当然是服务性质了。随着社会经济的发展，从工业革命到今天的信息时代，微博时代的到来，交通信息的通畅便利，社会分工专业细化，民众对政府的要求远远不只是守夜那么原始、简单了。政府职能逐渐扩大，权力随之而膨胀，曾几何时，涨到
7、半斤煤油、二尺布都要凭票供应，乡镇治安室主任比公安局权力还大，可随意关人等等。有违民众出钱请人守夜的初衷，管制性政府受到众老板们的不满。民主法治的进程开始推进，依法治国（法拘束民众），依法行政（法拘束政府），依法执政（法拘束执政党）方略、理念的提出和施行，保障和促进了经济社会较之前的快速和全面发展。,（三）政府职能思考：政府是干什么的？我们为什么要政府？是一个国家、一个地区的政府要统治、管理这个国家或地区，还是一个国家、一个地区的民众基于公共事务、公共安全的需求而要组建一个政府或一个政府体系来为相应区域的民众打理公共事务，维护公共安全呢？这是一个简单而又十分深邃、复杂、庞大的政治、法律课题。,
8、二、行政法的概念和相关理论,三、依法行政的概念和基本要求,（一）依法行政的概念：依法行政就是行政主体在宪法、法律和法规赋予的权限内,依据法律和法规的规定,管理国家政治、经济、社会事务和文化教育事业的活动。2004年国务院发布全面推进依法行政实施纲要。是新时期加快建设法治政府的指导性文件。建设法治政府的核心是依法行政。2014年10月23日中国共产党第十八届中央委员会第四次全体会议通过中共中央关于全面推进依法治国重大问题的决定，决定深入推进依法行政，加快建设法治政府。,三、依法行政的概念和基本要求,（二）依法行政的基本要求 1.合法行政A、合法行政的概念：行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规
9、、规章的规定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。政府做事要有法律依据，百姓做事只要没有法律禁止就行。 即：公权力：法无授权即禁止；私权利：法无禁止则自由。,三、依法行政的概念和基本要求,（二）依法行政的基本要求 1.合法行政B、合法行政和新立法法：2015年3月15日，新的中华人民共和国立法法宣告正式颁布。新法在允许部门规章、地方政府规章的同时，也特别强调了不得限制公民、法人和其他组织的权力或增加其义务，以保障公众利益不受损害。 新法第八十条规定：没有法律或者国务院的行政法规、决定、命令的依据，部门规章不得设
10、定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范，不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责。 第八十二条规定：没有法律、行政法规、地方性法规的依据，地方政府规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范。,三、依法行政的概念和基本要求,（二）依法行政的基本要求 1.合法行政C、合法行政和有限政府“权力有限”的政府：只有限制政府的权力,公民的权力才能得到保障;只有坚持公民权利本位,权利先在,生而自由,才能制约政府权力。权利制约权力,权力保障权利。（政府权力的适当范围和公民个人的适当自由之间的平衡） “职能有限”的政府：意味着政府仅仅扮演“守夜人”或“警察”的角色。要求尊重市场
11、规律,相信市场能够发挥足够的作用,政府不应过度干预。中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定指出：经济体制改革是全面深化改革的重点，核心问题是处理好政府和市场的关系，使市场在资源配置中起决定性作用和更好发挥政府作用。（政府和市场之间的平衡） “理性有限”的政府：以法律的理性为基础。政府是由人组成的，也有人的缺陷，政府的决策也都必须由人来制定和执行。从理性有限的角度出发，意味着政府的完美决策只是一种理想。因此政府决策应该是很谨慎的，应该通过一定的机制，汇聚民意，才能最大限度地避免政府决策的失误。（例如：四万亿）,三、依法行政的概念和基本要求,（二）依法行政的基本要求 2.合理行政 行政机关实施
12、行政管理，应当遵循公平、公正的原则。要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。行使自由裁量权应当符合法律目的，排除不相关因素的干扰；所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。 3.程序正当 行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的外，应当公开，注意听取公民、法人和其他组织的意见；要严格遵循法定程序，依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权。行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时，应当回避。 。,三、依法行政的概念和基本要求,（二）依法行政的基本要求4
13、.高效便民 行政机关实施行政管理，应当遵守法定时限，积极履行法定职责，提高办事效率，提供优质服务，方便公民、法人和其他组织。 5.诚实守信 行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。 6.权责统一 行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的统一。依法做到执法有保障、有权必有责、用权
14、受监督、违法受追究、侵权须赔偿。,（一）引言：行政许可法的出台背景与立法过程行政许可法于2003年8月27日由十届全国人大常委会第四次会议通过，并自2004年7月1日起施行。行政许可法的公布施行，无疑是我国民主与法制建设的一件大事。对于规范行政许可的设定和实施，适应WTO的需要，对于保护公民、法人和其他组织的合法权益，深化行政审批制度改革，进一步推进行政体制改革，从源头上预防和治理腐败，保障和监督行政机关有效实施行政管理，都具有重要意义。行政许可法共分8章83条，对行政许可的基本原则、行政许可的设定权限以及实施行政许可的程序、监管、责任等都作出明确具体的规定。下面结合行政许可法的规定以及我国行
15、政审批制度改革的实践，着重讲以下几个方面的问题。,四、行政许可法,（二）行政许可的概念、性质、特征。 1、行政许可的概念行政许可一般讲就是通常所说的行政审批。它是行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。 2、行政许可的性质（1）行政许可是对公民、法人和其他组织行使某种权利是否符合法定条件的一种判断或者核实，不是对申请人的授权，更不是高兴就给，不高兴就不给的一种施舍。（2）公民、法人和其他组织从事某种特定活动，是其自已的权利。对这种权利的限制只能依法进行，并不当然地享有限制这种权利的权力。（3）行政许可对行政机关来说不是一种可以随意处置的权利，而是一种责任
16、。这种责任表现在为申请人实现其权利提供相关服务或者保障。,四、行政许可法,（二）行政许可的概念、性质、特征。 3、行政许可的特征（1）行政许可是行政机关管理性的行政行为。行政机关确认民事财产权利（比如房地产登记）和确认民事关系（比如婚姻登记）的行为，不具有行政管理的性质，不属于行政许可。（2）行政许可是对社会实施的外部管理行为。行政机关对内部的管理行为，如对其他行政机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批，不属于行政许可。（3）行政许可是根据公民、法人或者其他组织提出的申请产生的行政行为。无申请即无许可。（4）行政许可是准予相对人从事特定活动的行为。取得行政许可表明申请人符
17、合法定条件，可以依法从事有关的特定活动。,四、行政许可法,（三）行政许可的功能 1、控制风险这是行政许可最重要的功能，它通过提高企业设立的门槛，赋予企业人的主体资格来防范风险。如烟花、炮竹、炸药、食品药品这样一些关系人民生命财产的这些企业、这些行业必须要严格地审批，包括金融，也是通过这个手段来防止没有主体资格的这些企业人员进入市场来防范风险。 2、配置资源。行政许可手段，它的功能是配置资源。市场是最重要的配置资源手段，这是没有问题的，但是在市场经济条件下，有一些特殊的资源、不能再生的资源，它要靠行政许可、行政审批的手段来配置资源。如矿山、土地、城市的公共设施、水电，完全靠市场条件是不行的，中国是世界上最严格采取耕地保护制度（的国家），但是我们的耕地控制仍然发生很多问题，这就说明，我们的许可制度有很多还需要经过更严格的实施。,
