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1、1,FIDIC合同条件解析 和实务内部学习 2009/12/14,2,咨询人员的知识积累1 咨询人员要有全面的知识：项目知识、体系知识、合同知识、礼仪知识、文化 2 经常想5W1H，知识经济讲WHO经常分析自己和别人的优缺点,3,合同的重要性如何讲解合同？合同概说、合同条件、实例。 2 以中国合同为主线讲；或以FIDIC为主线讲。 3 一定要作各种合同的比较。,4,FIDIC合同条件解析和实务 一、合同是什么 二、FIDIC合同介绍 三、合同条件（施工合同和分包合同） 四、招标程序,5,合同是什么？,第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协
2、议。中华人民共和国合同法,6,协议是什么？,就某个问题取得一致意见的文书。,7,合同是什么？,第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。中华人民共和国合同法,8,我公司某项目经理与公司总经理签订了内部承包合同。项目基本完成时，因工作需要总经理要调动该项目经理的工作，项目经理提出已签订合同，因此不能调动，总经理如要调动，应作为违约，要赔偿损失，并要向法院上诉。项目经理能胜诉吗？,案例,9,合同是平等主体之间的民事法律关系,政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政关系，不适用合同法；法人、其他组织内部的管理活动，是管理与被管理之间的关系，也不
3、适用合同法。工厂车间内的生产责任制，是企业的一种管理措施，不适用合同法。中华人民共和国合同法讲话全国人大常委会法制工作委员会主任 顾昂然,10,合同是什么？,第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。中华人民共和国合同法,当事人只有三种。,11,合同条款的规定的解释,当事人的名称或者姓名和住所自然人的姓名是指户籍登记管理机关核准登记的正式用名，住所是指长期生活和活动的主要处所。法人的名称是指经登记主管机关核准登记的名称，如公司必须以营业执照上的名称为准，住所是指它们的主要机构所在地。中华人民共和国合同法,12,夫妻两人共同购置了一幢房屋。
4、后来妻子私自将房屋卖掉。对方已付款。丈夫向法院起诉，要求法院判决卖房合同无效。 法院判决的根据应当是什么？,有关当事人的案例,房产证,13,合同的通俗解释,合同是联接双方的纽带。,14,马小良信箱ma_,SHELL的项目管理培训,提出的概念是：,CONTRACT,CUSTOMER,CONTRACTOR,15,各国的合同法都围绕着要约和承诺做文章。,16,合同的订立过程,第十三条 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。中华人民共和国合同法,合同成立是合同订立过程的完结，是合同当事人双方的意思表示一致的结果。要约和承诺为合同订立的过程。,17,协议 Agreement,要约 Offer,承诺 Acc
5、eptance,传统观点认为一份协议的成立必须是对一个有效要约和与此要约相对应的承诺的认可。 The traditional view that an agreement requires the identification of a valid offer and a valid acceptance of that offer. 合同法张素华译 武汉大学出版社,18,要约的概念,第十四条 要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。中华人民共和国合同法,意思表示是把内心旨在发生一定效果的意思对外表
6、示出来的行为。,19,不能做到的不要写入合同,男青年祝某与婚介所签订服务合同，商定“保证介绍成功”。之后，婚介所共介绍五名女青年都没有成功。祝某向法院起诉，要求退回费用780元，以及误工费，交通费等1400元。天津市一中院认为服务合同是双方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应认定为合法有效，双方均应严格履行。法院认为目前虽未达到合同要求，但婚介所已履行了部分义务，故退回部分费用，计580元。解除双方服务合同。对于祝某的交通费、误工费则认为是为实现合同的合理支出 ，故不予支持。证婚者要求退款赔钱（今晚报）2009年3月4日,20,要约内容的确定性,要约内容必须包括合同的基本要素，但对基本要素
7、的确定，各国的立法和由于合同性质不同而有区别。关键是注意合同中内容不确定的部分，并在合同中写明。,21,合同条款的规定,第十二条 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。中华人民共和国合同法,22,要约生效时间的规定,第十六条 要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任
8、何系统的首次时间，视为到达时间。 中华人民共和国合同法,国际上有表示主义、发信主义、到达主义、了解主义等。到达是指把要约送达到受要约人能够控制的地方。要记录到达时间。,23,要约撤回的规定,第十七条 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达之前或者与要约同时到达受要约人。 中华人民共和国合同法,要约到达,撤回要约通知到达,到达主义的特点： 发出不算。,24,要约撤消的规定,第十八条 要约可以撤消。撤消要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。中华人民共和国合同法,建设工程投标是不能撤消的！,要约到达,撤回要约通知到达,发出承诺通知,撤消要约通知到达,25,不能撤消要约的规定,第十
9、九条 有下列情形之一的，要约不得撤消。（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤消；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤消的，并已经为履行合同作了准备工作。中华人民共和国合同法,投标保证函中已规定不能撤消。,26,承诺是哪一点？,招标人发出中标通知书，就是承诺。所以协议书可以不签。发出中标通知书后再谈合同时，双方都有了告对方违约的可能。所以发中标通知书要慎重。,27,2007年5月10日太原学习班案例,某项目通过招标，向施工方发了中标通知书，但后期在签订合同前，经过双方协商，对原招标文件进行条款修改，迫于业主强势地位，施工方签订了合同，若履行期发生诉讼或纠纷，应以哪份合同文件为准？
10、是否有效？,28,我国的工程合同是要约承诺制，投标函是要约，中标函是承诺。中标函发出，即意味着要约承诺的法律过程生效。不论合同协议书有没有签订都不影响中标函承诺已经兑现的法律效力。所以中标函的承诺效应，才是它最重大的功能体现。中标函承诺功能的准确体现，在于与之对应的投标函上。一定要将中标函与投标函之间的关联关系做到严密：“我方接受贵方在xx年xx月xx日提供的投标函及xx年xx月xx日投标澄清函所列条件。我方荣幸地通知贵方，依据上述承诺，你已被接纳为本项目中标人”。,29,在招投标过程中，有时会操作4-5次甚至更多次的投标澄清，其中的某个过程甚至会极大地改变招标标的物以及招标要求，如果中标函不
11、能明确说明是指向哪个“投标承诺”，不能将此对应关系描述准确，则很容易出现失误。中标函是“对应投标函”的中标函，这就是中标函的外延范围，其他次数的“投标函”，就不一定属于中标函范畴。,30,合同条款的规定的解释,履行地点是指合同当事人履行合同与接受履行的地方。履行地点的约定具有重要意义，它有时是确定标的验收地点的依据；有时是确定运费由谁负担、风险由谁承担的依据；有时是确定标的物所有权转移的依据。,注意履行地点有时是隐含的。,31,分析以下合同的履行地点,某电梯公司与用户签订的合同分为：1 生产合同： 在厂内验收交货，如不能按期提货要交保管费。保修期为交货后一年。2 运输合同：从厂内运到现场的指定
12、地点。3 安装合同：负责电梯安装和调试请问订货时签订三个分开的合同是否妥当？,32,答：不妥当。,生产,运输,安装,业主验收,业主验收,运输外观接收,安装接收,业主外观验收,在整个过程中业主和同一厂的三个部门 生产、运输和安装单位反复交接。,分析以下合同的履行地点,33,电梯的生产、运输和安装过程,生产,代办运输,签订一个合同,签订三个合同,合同划分后的区别,安装,验收,运输,运输,34,合同法对于运输合同的规定,第十七章 运输合同 第三节 货运合同 第三百一十一条 承运人证明货物的灭失是由不可抗力造成的，不承担损害赔偿责任。,35,合同法对于运输合同的规定,第十七章 运输合同第三节 货运合同
13、第三百一十四条 货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收运费的，承运人不得要求支付运费；已收取运费的，托运人可以要求退回。,36,合同的公平、自愿原则,合同的公平、自愿原则应当正确理解。在法院判决时往往更重视自愿原则。,签订合同时要注意自愿原则，不要轻易认为是霸王条款，黑白合同，无效合同。弱势地位不是理由，胁迫才是理由。弱势地位是可以转化的。,37,民间借贷案例的法院判决,2007年6月2日，被告黄某向原告廖某借款5万元，并签订借款合同一份。双方约定，借款期限为30天，如果到期不还将承担借款总额的30%作为违约金，后来黄某未按期还款，原告廖某要求还6.5万元。,违约金明显过高。显失公平。合同法第二
14、百零六条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”,民间借贷，违约了咋办？（今晚报）2009年1月3日,38,民间借贷案例的法院判决,判决依据 合同法第一百十四条“当事人可以约定一方违约时应当向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失的计算方法。”,律师评析合同是自愿签订的，因此合法、有效。合同法第二百零六条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”并未排斥一百十四条，所以两条并不冲突。,法院判决借款合同合法、有效。还款6.5万元。,39,2007年5月10日太原学习班案例,我公司投资建设一接待宾馆。施工总
15、承包合同约定，承包范围为土建、一般装修、水电安装等（不含弱电、智能化系统、通风空调系统、消防工程）然后我公司把弱电智能化、消防、分别发包给专业安装公司施工。这样是否属于肢解工程？总承包施工单位是否可向其他分包单位收取施工配合费？,40,无效合同案例,发包方和一个无相应资质的单位签订施工合同。施工结束，质量验收合格后，发包方仍无力支付。发包方向法院自首，承认签订了无效合同。要求合同作废。不再执行。,法院判决：合同确属无效合同。但工程质量合格，按合同付款。,41,2007年5月10日太原学习班案例,我施工单位（总承包方）将一项建筑工程转包给一分包商。签订了分包合同。该分包方无资质。合同条款规定工程
16、造价暂定为300万，但具体工程结算方式中规定以竣工图按定额据实结算。现双方出现纠纷，因合同无效，那么结算按暂定价款还是按竣工图按定额据实结算。,42,要约邀请的概念,第十五条 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。中华人民共和国合同法,要约邀请是当事人订立合同的预备行为。行为人在法律上一般无需承担责任。,43,要约邀请和要约的区别,要约是当事人自己愿意订立合同；要约邀请是希望他人向自己发出要约。 要约必需有可能订立的合同的主要内容。要具体确定。如：价格；要约邀请则不一定包括主要内容。可以不具体确定。招标文件都不包括标底。 要约是针对特定的相对人的。送给一家；要约邀请一般针对不特定的多数人。,
