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1、杭州市文化局普法讲座,浙江天晟律师事务所 王显峰 律师 硕士 心理咨询师临安市普法讲师团成员浙江刑辩学院成员 电话&微信：133 5715 8806,1,讲座内容,一、依法行政的热点难点二、行政处罚的程序合法三、行政执法过程中的细节,2,一、热点1,依法行政首先依宪行政。违宪是最大的违法。【实例】2004年修宪，规定： “国家尊重和保障人权”。,3,一、依法行政的热点1-国家尊重和保护人权,【案例】2003年6月5日夜,湖北省杨叶镇的张女士遭遇 歹徒强奸，怕孩子被伤害，只好忍痛就范。报案后，派出所所长估计，-：张女士只好- 第二天，张女士-歹徒-4名警察-,4,一、依法行政的热点2-比例原则,
2、【法例】“比例原则”的确立行政处罚法第4条规定：“设定和实施行 政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、 性质、情节以及社会危害程度相当”。,5,一、依法行政的热点2-比例原则,【实例】治安管理处罚法第66规定:卖淫嫖娼的， 处十日以上十五日以下拘留，可并处五千元以下罚款； 情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。第97条规定：决定给予行政拘留处罚的，应当及时 通知被处罚人的家属。 在“拘留后通知谁”问题上，公安机关有自由裁量权。但动辄（ ），显然超出通知家属的立法目的。,6,一、依法行政的热点2-比例原则,公安机关对卖淫嫖娼人员进行处理时，按照以下量罚基准执行:对卖淫嫖娼者，处10日
3、以上15日以下拘留，可以并处5000元以下罚款;对具有已满14周岁不满16周岁的人卖淫嫖娼、已满16周岁不满18周岁的人初次卖淫嫖娼、因生活所迫初次卖淫等属于“情节较轻“的，处5日以下拘留或者500元以下罚款;对卖淫嫖娼人员，除给予治安管理处罚外，可以依法予以收容教育;对具有已满16周岁不满18周岁人员多次卖淫嫖娼、18周岁以上人员卖淫嫖娼2次以上等情形之一的，应当依法收容教育。对应当给予行政拘留处罚，但因具有怀孕或者哺乳自己不满1周岁婴儿，以及70周岁以上人员实施卖淫嫖娼等情形的，不执行行政拘留处罚。,7,一、依法行政的热点2-比例原则,恰当的做法：（1）善意行使裁量权；（2）选择最合适的通
4、知对象。,8,一、依法行政的难点-程序正当1,（三）程序正当：正义要以看得见的方式和步骤去实现。【实例】有的领导经常交代下属：“这件事， 你怎么做我不管，我要看的是结果。”,9,一、依法行政的难点-程序正当1,推土机市长：季建业在扬州 “脚一跺，拆拆拆；手一挥，推推推。” “一竿子到底”， “要把南京来个大变样” 大项目强势推进，无规划，现场办公拍板，补手续，一日一报，层层分解，一级压一级，限时限量完成。 强拆底线：“只要不死人，不死在现场，什么手段都能用”。,10,一、依法行政的难点-程序正当2,【案例】2002年5月20日上午8:30分，一头野生羚牛闯 入陕西省四郎乡 田岭村刘昌家里， 把
5、刘昌顶倒在地。 刘昌妻子吓得躲 在碗柜底下。围观村民认 出这是国家一级 保护野生动物。,11,一、依法行政的难点-程序正当2,村委会主任得知后立即向乡政府汇报。乡长向县林业局汇报后于10:00到现场。此时刘生命 垂危，而羚牛在屋里来回走动。县林业局副局长于11:00 赶到了现场，并且成立抢救 指挥部，研究决定向林业厅汇报，但已11:30。为什么要汇报呢？野生动物保护法规定：禁止猎捕、杀害国家重点 保护野生动物。因特殊情况，需要猎捕、杀害国家一级保 护野生动物的，须经国家林业局批准。,12,一、依法行政的难点-程序正当2,下午1:20传来省林业厅指示，可以击毙羚牛。 指挥部立即部署击毙方案。 2
6、:00，县公安局长带领30名警察赶到现场， 指挥部经过现场察看，确定了击毙方案。4:20， 警察开枪击毙羚牛。从8:304:20，处置结束，刘因伤失血过多 已经死亡。其妻在被送往医院抢救的途中死亡。【讨论】政府是在依法行政吗？,13,一、依法行政的难点-程序正当2,应急行政1.行政应急性原则：紧急情况下，在第一时间 采取应急措施。【法条】突发事件应对法第7条规定：“突发事件发生后，当地政府应立即采取措施 控制事态发展，组织开展应急救援和处置工作,并 立即向上一级政府报告，必要时可以越级上报”。,14,一、依法行政的难点-程序正当2,2. 如何贯彻行政应急性原则?启动：存在紧急危险；主体：政府法
7、定机关； 决策：遵循比例原则。【法条】突发事件应对法第11条规定： “政府采取应对突发事件的措施，应当与突发事件 的性质、程度和范围相适应。”,15,二、行政处罚的程序,1、简易程序 当场处罚程序，国家行政机关或者法律、法规授权的组织对符合法定条件的行政处罚事项，当场作出行政处罚决定的程序。,16,适 用 条 件,违法事实确凿 有法定依据 对公民处50元以下、对法人或其他组织处1000元以下罚款或警告的行政处罚。 表明身份确认违法事实，说明处罚理由和依据 制作处罚决定书 交付处罚决定书 备案,17,一 般 程 序,普通程序，除法律特别规定应当适用简易程序和听证程序的以外，行政处罚通常所应适用的
8、程序。 立案调查 初步决定 制作处罚通知书 说明理由并告知权利 当事人陈述和申辩 正式裁决送达处罚决定书,18,执法机关败诉案例,陆某起诉要求房管局撤销房屋拆迁裁决，原因仅仅是未收到房屋评估报告。 法院审理后认为：本案中被告提供的送达回证上，“房屋评估报告”一项已经从送达材料目录中划掉，故该送达回证不能证明评估报告已经向原告送达的事实。基于正当程序原理，评估报告 应送达各方当事人，以使其有异议时能及时提出意见和申请复估。 故本案中被告的行为违反法定程序，本院依法撤销。,19,听 证,行政机关为了合理、有效地制作和实施行政决定，公开举行由全部利害关系人参加的听证会。 听证的特征 行政机关主持，利
9、害关系人参加 公开举行 并非所有的行政处罚都可以适用听证 以当事人申请为前提,20,听证的适用条件及程序,条件：责令停产停业吊销许可证或者执照较大数额罚款(公民1000元以上;法人或者其他组织20000元以上的罚款) 程序：申请与决定：3日（当时放弃？）通知当事人：7日（发出还是送达？）形式：一般应公开主持人：非本案调查人员参与人：亲自参加；委托1-2代理人参加听证笔录：不作为处罚依据听证费用：行政机关负担,21,执行程序,1、专门机构收缴罚款 通知送达 催交收受罚款 上交国库 2、当场收缴罚款 出具统一的罚款票据执法人员2日内将罚款交至行政机关行政机关2日内缴付指定的银行 执法人员当场作出2
10、0元以下罚款的； 不当场收缴事后难以执行的； 边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出，可当场收缴罚款。,22,强制措施,到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款 将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款 申请人民法院强制执行 当事人确有经济困难，需要延期或者分期缴纳罚款的，经当事人申请和行政机关批准，可以暂缓或者分期缴纳。,23,行政强制的方式： (一)对公民人身自由的暂时性限制； (二)对场所、设施或者财物的查封； (三)对财物的扣押； (四)对存款、汇款、有价证券等的冻结； (五)强行进入住宅； (六)法律规定的其他行政强制措施。,24,
11、程序： (一)采取行政强制措施前须向行政机关负责人书面或者口头报告并经批准。当场采取 行政强制措施的，应当在事后立即报告； (二)由两名以上行政执法人员实施； (三)出示执法身份证件： (四)当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据、救济途径以及当事人依法享有的权利；,25,(五)听取当事人的陈述和申辩； (六)制作现场笔录；(七)实施查封、扣押的，制作查封、扣押清单，查封、扣押清单一式二份，由当事人和行政机关分别保存； (八)现场笔录和清单由当事人、见证人和行政执法人员签名或者盖章，当事人不在现场或者当事人、见证人拒绝签名或者盖章的，应当在笔录中予以注明； (九)法律、法规规定的其他程序。
12、,26,三、行政执法过程中的细节一：,形体规范 、表情： 、双手： 、双腿： 、坐姿：女士；男士；旋转座椅5、行姿：手、食物、两名以上执法人员,27,三、行政执法过程中的细节二：,仪容规范不可浓妆、（ ）、染指甲、染（ ），戴（ ）。 男性不得剃光头,不得（ ），不得（ ）。 女性衣着：不可两个字（ ； ）头发： 。,28,三、行政执法过程中的细节三：,执法用语： 、亮明身份时：我们是单位的执法人员，正在执行公务，这是我们的证件，请看，请您配合我们的工作。 、做完笔录时：请您看一下记录，如无误请您签字予以确认。 、执法中遇到抵触时：根据法律规定，你有如实回答询问、协助调查或检查的义务，请配合我们的工作。 、结束执法时：谢谢您的配合。感谢您对我们工作的支持。,29,三、行政执法过程中的细节四：,权利告知词： 根据法律规定，您有陈述和申辩的权利。根据法律规定，您有要求听证的权利。如果您对行政处罚决定不服，有权在法定期限内提出行政复议或行政诉讼。,30,祝各位同仁事业腾飞！,德国思想家尼彩的一句法谚与大家共勉：没有规范的执法，就将丧失一切公平和正义！,31,天晟律所 王显峰律师 13357158806,
