《诉讼案件实例及建筑工程法律知识要点》由会员分享，可在线阅读，更多相关《诉讼案件实例及建筑工程法律知识要点（44页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、前 言,为切实加强院属各单位、机关各部门工作人员的法律意识，防范法律风险，确保我院各项工作依法合规正常运作。在公司有关部门的大力支持下，我们结合实际工作，定期选编公司内外的一些案例和法律法规解释供大家结合实际工作学习借鉴，以期达到增强全员法律意识、共同防范法律风险的目的。 由于编者水平有限，难免存在不妥之处，敬请各位谅解。同时，对于实际工作中存在的法律问题请各位及时反馈给我们，以便于我们的法律宣传教育更具有针对性、实效性。院法律事务办二0一四年七月,诉讼案件实例及劳务用工法律风险防范,目 录,一、法律风险及法律风险防范概述 二、典型案例分析及诉讼过程介绍三、劳务用工常用法律知识要点,一、法律风
2、险及风险防范概述,（一）、什么是法律风险？简单的说， 法律风险就是违反法律规定或合同约定发生经济损失或其它损害的可能性。 1、法律风险最基本特点广泛性、伴生性、强制性,2、法律风险发生的原因,违反了法律的规定。 违反了合同的约定。 损害了第三人的合法权益。 其它原因存在的风险不能称之 为法律风险，但最后可能都有法 律风险的形式表现出来。,3、常见法律风险的类型合同风险 不规范经营风险 诉讼风险 劳动用工风险公司印章管理不严带来的债务风险投资合作风险 借贷风险 担保风险,一、法律风险及风险防范概述,（二）、什么是法律风险防范？法律风险防范，指通过一定的机制、手段来发现、预防因不了解或违反法律规范
3、或者合同约定而产生的不利结果的一系列行为措施的总和。,1、特点：法律风险防范是一项系统工程，需要组织保证，制度规范、责任把关、全员参与。是事前防范、事中控制，事后补救的一个动态过程。,一、法律风险及风险防范概述,2、项目法律风险防范项目是法律风险的载体，是公司生产经营的实体，大部分的权利义务都要通过项目经营来体现和实现，因此，强调法律风险防范应该更多强调项目法律风险防范的重要性，项目管理人员也更多的承载了法律风险管理的职责，法律事务工作有效融入项目管理过程，全程参与项目生产经营过程是有效落实项目法律风险防范的最终途径。,一、法律风险及风险防范概述,纠纷发生导致的不良后果1、经济损失法律纠纷的发
4、生，最直接的就是造成经济损失。诉讼费，仲裁费，律师费，再加上差旅费等费用，少则几千，多则几十万，这个损失在目前项目利润很低的情况下，已经影响到项目的经营成果。,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,2、信誉损失凡是进入强制执行的案件，最高人民法院都会上网公示，目的是降低被执行人的社会评价，从而维护法律权威。现在很多地方业主在招标过程中，通过最高人民法院执行信息网查询招标人的履约能力和违约情况，有的在投标过程中被扣分，有的地方限制投标，所以高发的法律纠纷案件造成的信誉损失对企业的影响更加重大。,二、 典型案例分析及诉讼过程介绍,（一）退场协议引发的纠纷 （二）施工合同纠
5、纷 （三）固定总价分包合同纠纷 （四）变更索赔、窝工损失纠纷 （五）一起与公章有关的案件 （六）外用工工伤赔偿案件,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,案情介绍：某分包队伍因施工力量严重不足，无法满足施工需要，工期严重滞后，业主要求必须清退该队伍。但外包队伍以种种理由不愿退场，给承包方项目部施加压力，最终项目经理与外包队伍签订一份退场协议。该协议明确表示经双方核实的工程款为900多万元，除已付款项外，还有600多万元未支付，约定分批付款，协议由项目经理签字，但未加盖公章。协议签订后，项目按照协议约定支付280万元后，认为该队伍完成工程量的工程款已全部支付，该协议是受胁迫所签。分包队伍起诉，要求按照
6、协议支付剩余款项280多万元及利息100多万元。,（1）退场协议引发的纠纷,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,争议焦点：1.该协议是否具有法律效力？2.是否应当按照协议约定支付对方工程款？,审理结果： 本案一审，该单位败诉，该单位不服一审判决上诉至青海省高院，二审法院认为应该维持原判，该公司接受调解结案，基本按照协议约定给付工程款及利息。,（1）退场协议引发的纠纷,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,该案反映的问题1.经了解，该外包队伍虽然提供了营业执照等相应证件，但是营业执照年检纪录不全，资质也不符合法律规定。不具备完成分包工程的实力。项目部没有严格审核资质文件，存在先进场施工，后补签合同的情形。
7、2.由于外包队伍占据工作面，后续工作无法开展，项目经理妥协签订了超过实际完成工程量的协议价款。,（1）退场协议引发的纠纷,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,该案的几点启示： 1.严格审核营业执照，资质证书以及对方的履约、资信能力。国家对建筑行为实行资格准入制度，对其人员，设备及业绩进行把关，是有能力完成分包工程的基础保证。 2.没有资质或者超越资质签订的分包合同无效。不能实现预期的合同目的，非法利益可以没收或者承担其它的赔偿责任。 3.在合同无效的情况下，可能承担外用工用工主体责任即社会保险，工伤保险责任。,（1）退场协议引发的纠纷,该案的几点启示：4.尽管工期很紧，但是严格按要求办事同样是效率
8、的表现。本案项目部以最快的速度引进了外包队伍，但结果却与初衷完全相反，项目到最后工期严重滞后。5.就是签字权限的问题。项目经理签字是职务行为，一般职工只要是在履行职务的过程中发生的签字行为也一般认定为职务行为，是具有法律效力的行为。不能因为你内部的权限划分而对抗公司外的人和事，因此，慎重签字也是本案的警示点之一。6.完善合同条款，提高保护自身合法权益的能力。在合同中明确单方解除权，在条件成就时行使合同单方解除权或请求法院解除合同，不断摸索解决此类问题的能力。,（1）退场协议引发的纠纷,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,案情简介：一保温工程因存在设计变更，在签订分包合同时单价没有确定，所以合同约定
9、给分包队伍的结算单价以业主批复单价下浮百分点后给予结算。但在合同履行过程中，双方产生争议，该队伍只完成了3分之一的工程量就退场。但该队伍认为业主单位给该公司的结算单价太低，将业主公司与该公司一并列为被告提起诉讼，要求业主公司与总包公司支付工程款300多万并支付利息100多万元。 结果：该案一审，二审总包公司胜诉 。,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,（2）施工合同纠纷案件,争议焦点：1.该案是否应当以合同约定的批复价予以结算？2.该案的工程款是否已结全部结算并全部支付？,（2）施工合同纠纷案件,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,该案反映出的问题：1.原告之所以提起诉讼，是因为在签订合同前作过一次实
10、试，业主公司给的实验价格较高，有人口头承诺过较高的单价。2.项目部给业主公司的申报价也较高，给原告造成一种误解，认为业主公司与项目部恶意串通，损害其利益。3.业主公司的批复单价确实不合理，造成该队伍的亏损，虽经法院判决，但该队伍并不服判，目前还在信访过程中。,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,启示：1.以业主批复价或结算价下浮百分点后予以结算，当然不违反法律规定，但操作中风险却不小。首先，一旦引发诉讼，会涉及到业主，原因是不把业主拉进来，有些事情查不清楚。其次，公司跟业主之间的承诺等，有些也不易放到桌面上来讲，公司也不可能完全按照业主给公司的量或价下浮后就直接给分包队伍。因此，这种约定只能成为个
11、例。 2.合同一经生效就具有法律效力，只要不违背法律的强制性规定，就会受到法律的保护，也提醒我们应当谨慎签订并履行合同。,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,（2）施工合同纠纷案件,（3）固定总价分包合同纠纷,案情简介： 一分包合同约定工程价款为固定总价承包，工程价款按照业主给某公司的结算价款下浮百分点后给予结算。但在合同履行过程中，由于工期紧张，项目部将合同内部分工程协调给其他队伍完成。项目部按照实际完成的工程量给予结算并断断续续支付了工程价款。时隔8年之后，该队伍依据分包合同将业主公司和总包公司做为共同被告提起诉讼。诉求总包公司按照业主公司给该公司的全部结算款按约定下浮后全部予以支付，工程款及
12、利息共计约500万元。要求业主公司承担连带责任。,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,诉讼结果：一审该公司败诉，总包公司不服上诉到省高院，高院发回海东中院重新予以审理，海东中院改判总包公司胜诉，对方不服，又上诉到省高院，省高院维持海东中院的判决，最终总包公司胜诉。本案中一审开庭时对方撤回了对业主公司的起诉。,（3）固定总价分包合同纠纷,该案反映的问题：1.合同管理问题。本案合同履行过程中发生了内容的变更，但是没有及时明确，比如变更合同，会议纪要或者补充协议的方式予以明确。2.档案材料的管理问题。本案一审时部分结算资料难以找齐，说明档案管理有待加强，且合同及结算资料等
13、重要资料需要长期保管。3.管理存在问题。临时调整给其他队伍施工的内容，没有签订施工合同，也没有单独结算。诉讼时难以举证。,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,（3）固定总价分包合同纠纷,4.末次结算问题。跟分包队伍的最后一次结算即不表明是最终结算，也不表明是末次结算或决算，给了外包队伍可乘之机。5.财务付款问题。财务在付最后一次退还质保金时，支付凭证应当表明质保金性质。以明确全部工程款已支付完毕。6.双方往来文件不够严谨。该公司某项目部给该公司的回复前后矛盾，内容不清，对方作为证据使用。,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,几点启示：1.合同签订不等于合同履行，尤其是建
14、设工程施工合同签订之后在履行过程中经常存在变化，双方需要把变更的情况以可行的方式重新确认，比如会议纪要，补充协议等等。2.关于最后结算的问题。该公司好几起案例都是涉及到工程结算问题，该公司认为工程量已经全部结算，但对方认为工程量未结算完毕，证据资料又不规范，最后法院组织鉴定，鉴定结果又对总包公司不利。这也提示大家，给分包队伍的最后一次结算，一定要表明是双方最后清算，可以附加说明，对一些重要的问题，比如施工项目的重新确认，工程量已全部予以结算，双方之间不存在结算遗留问题等，具体按照实际情况细心把握。3.对方把业主公司列为被告，实际上是想让业主公司拿出给该公司的最终决算款。4.尽量少签以业主价格直
15、接下浮的合同，以免把业主单位扯进纠纷。,（3）固定总价分包合同纠纷,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,反映的法律问题：1.诉讼时效。法律规定的诉讼时效一般是两年，但是如果对于工程款结算双方存在争议，则很难适用两年的时效规定。2.举证责任的问题。本案中，对方起诉的依据只有一份合同，来证明双方之间是固定总价承包。按照约定，业主公司给总包公司的结算款下浮后就是其所得的工程款。该公司抗辩还有其他单位施工，但总包公司一审时不能提供其他方的合同及结算资料，法院判决该公司败诉。3.总包公司在合同签订后，将合同内项目又让其他队伍来施工，其本身是一种违约行为，如果对方换了角度起诉，总包公司仍然面临承担违约责任的风
16、险。,（3）固定总价分包合同纠纷,案情介绍：某分包队伍因工期延误，某公司项目部在工程没有结束的情况下让其退场。该队伍在施工过程中从事了一些工程变更项目，存在窝工行为。并且向项目部提交了索赔报告，项目部签字后直接报送到业主方进行索赔。分包合同约定窝工及变更项目在向业主索赔成功后，项目部提取15%后，剩余部分给分包队伍。在项目部跟业主没有索赔成功的情况下，该分包队伍向法院起诉，诉求该公司给付数额特别巨大的工程款，该案审理过程中，法院组织了司法鉴定，鉴定结果对总包公司部不利，一审法院判决该公司败诉，总包公司不服，上诉到高院，该案已开庭审理，目前还没有判决。,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,（4）变更索赔、窝工损失纠纷,（4）变更索赔、窝工损失纠纷,争议焦点（3点）：1、分包合同是否有效？2、双方之间的工程款是否已进行结算？是否还有工程量没有结算？3、是否应该支付工程款？应该支付多少？,二、典型案例分析及诉讼过程介绍,（4）变更索赔、窝工损失纠纷,反映的问题：1.总包公司直接将分包队伍的索赔材料签字，然后向业主索赔，在法律上导致项目部对工程变更及窝工事实的确认。2.分包队伍的索赔金额与业主认可的差距很大。 3.与业主的结算时间太长，在跟业主没有结算完毕的情况下，给分包队伍支付款项可能发生倒挂现象。,
