《建设工程合同组成文件的效力冲突》由会员分享，可在线阅读，更多相关《建设工程合同组成文件的效力冲突（88页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、建设工程法律实务（一） 建设工程合同组成文件的 效力冲突和解决方案,河南荟智源策律师事务所栗 魁 律师,8/22/2018,栗 魁 律 师,河南荟智源策律师事务所 高级合伙人 河南省律师协会建筑房地产法律委员会 主任 高级工程法律咨询师 高级工程合同管理师 郑州仲裁委建筑工程争议评审委员会 专家委员 河南省重点项目建设律师服务团 专家成员 河南省直律协十佳优秀指导律师电话:13017693036 省律协建筑房地产法律委员会QQ群号:336396634,8/22/2018,建设工程专业法律服务概述,8/22/2018,建设工程专业律师的优劣态势,一、优势1、经济收入；2、实现律师的价值；3、可以
2、很好的弥补自身的不足； 二、劣势1、入门难；2、长期不断地学习过程；3、必须要经过一定长时间的经验、知识积累。,8/22/2018,房地产流程,项目融资土地一级开发土地招拍挂土地出让 工程监理 勘察设计 房产销售后期物业管理 工程施工,8/22/2018,承包方工程施工中的涉诉纠纷,招投标，预算范围内 ，合同效力工程款索赔 价格调整部分 工程变更中的增加部分 承包方 预期利益工程索赔周转材料停滞费 机械停滞费 人工,8/22/2018,发包方工程施工中的涉诉纠纷,工程款抗辩中介机构鉴定 质量差错 发包方 质量纠纷质量问题 质量事故 工期罚款工期延误不可抗力合同条款 发包方原因，工程款延误，工程
3、变更，前期工作,8/22/2018,建设工程专业服务律师的基本素养,一、能够熟悉、掌握、运用建设工程专业法律问题1、建设工程合同组成文件及其效力冲突；2、建设工程合同履行中的特殊程序；3、建设工程合同价款的构成； 二、能够熟练起草、审核、修改建设工程协议书、专用条款、补充协议、分包协议、采购租赁协议； 三、能够熟悉建设工程合同履行的各个环节，能够起草、修改、回复各个环节管理文件；并能进一步建立完善合同履行管理制度； 四、能够熟悉、整理建设工程合同履行各个环节的专业资料，并能进一步建立工程资料管理制度。,8/22/2018,建设工程中的法律问题,一、合同组成文件及其效力优先问题二、几个特殊程序1
4、、送审价；2、变更；3、签证、索赔。三、工程合同价款构成,8/22/2018,建设工程合同示范文本,1、FEDIC条款；2、国家发改委、九部委招标标准文件；3、住建部、工商总局；,8/22/2018,FIDIC合同条款,红皮书 施工合同条件 银皮书 设计采购施工（EPC）/交钥匙工程合同条件 黄皮书 生产设备和设计-施工合同条件 绿皮书 简明合同格式。,8/22/2018,合同文本,国家发改委、九部委： 1、标准施工招标文件合同（2007） 2、标准设计施工总承包招标文件合同（2012） 3、简明标准施工招标文件（2012）住建部： 1、建设工程施工合同通用条款（1999） 2、标准施工招标文
5、件合同（2010） 3、建设项目工程总承包合同示范文本（2011） 4、新版施工合同示范文本（2013）,8/22/2018,其他相关合同,1、分包合同专业分包合同、劳务分包合同 2、材料、设备采购合同 3、周转材料、机械设备租赁协议 4、临时用工协议 5、勘察合同 6、设计合同 7、工程监理合同、投资监理合同,8/22/2018,建设工程合同组成文件,8/22/2018,标准施工招标文件合同（2007）,合同文件的优先顺序组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下：（1）合同协议书；（2）中标通知书；（3）投标函及投标函附录；（4）专用合同条
6、款；（5）通用合同条款；（6）技术标准和要求；（7）图纸；（8）已标价工程量清单；（9）其他合同文件。,8/22/2018,标准设计施工总承包招标文件合同（2012）,组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下： （1）合同协议书； （2）中标通知书； （3）投标函及投标函附录； （4）专用合同条款； （5）通用合同条款； （6）发包人要求； （7）承包人建议书； （8）价格清单； （9）其他合同文件。,8/22/2018,简明标准施工招标文件（2012）,组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序
7、如下： （1）合同协议书； （2）中标通知书； （3）投标函及投标函附录； （4）专用合同条款； （5）通用合同条款； （6）技术标准和要求； （7）图纸； （8）已标价工程量清单； （9）其他合同文件。,8/22/2018,建设工程施工合同通用条款（1999）,合同文件应能相互解释，互为说明。除专用条款另有约定外，组成本合同的文件及优先解释顺序如下：（1）本合同协议书（2）中标通知书（3）投标书及其附件（4）本合同专用条款（5）本合同通用条款（6）标准、规范及有关技术文件（7）图纸（8）工程量清单（9）工程报价单或预算书 合同履行中，发包人承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同
8、的组成部分。,8/22/2018,建设项目工程总承包合同示范文本（2011）,合同文件相互解释，互为说明。除专用条款另有约定外，组成本合同的文件及优先解释顺序如下：（1）本合同协议书；（2）本合同专用条款；（3）中标通知书；（4）招投标文件及其附件；（5）本合同通用条款；（6）合同附件；（7）标准、规范及有关技术文件； （8）设计文件、资料及图纸；（9）双方约定构成合同组成部分的其他文件。 双方在履行合同过程中形成的双方授权代表签署的会议纪要、备忘录、补充文件、变更和洽商等书面形式的文件构成本合同的组成部分。,8/22/2018,新版施工合同示范文本（2013）,组成合同的各项文件应互相解释，
9、互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下： （1）合同协议书； （2）中标通知书（如果有）； （3）投标函及其附录（如果有）； （4）专用合同条款及其附件； （5）通用合同条款； （6）技术标准和要求； （7）图纸； （8）已标价工程量清单或预算书； （9）其他合同文件。 上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。 在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分，并根据其性质确定优先解释顺序。,8/22/2018,合同协议书,1、标前协议； 2、协议书； 3、专用合同条款； 4、通用合同条
10、款； 5、补充协议； 6、备忘录； 7、会议纪要等,8/22/2018,招投标文件,1、招标文件与投标文件； 2、投标函与投标文件； 3、两份不同的施工组织设计； 4、投标文件与中标书； 5、中标书与合同； 6、招投标文件与合同；,8/22/2018,技术标准和要求,1、强制性规范，非强制性规范；2、关于安全、质量方面的规范；3、2013工程量清单计价规范。,8/22/2018,图 纸,1、五证用地规划许可证、土地使用权证、建筑物规划许可证、施工许可证、预售/销售许可证。 2、图纸 土地规划总图、控制性土地规划图、详细性土地规划图、建筑物规划图（红线图）、建筑物总平面图、初步设计、扩充的初步设
11、计、施工图、竣工图 3、投资概算、工程概算、预算、结算 4、费率招标、可调价招标、固定价招标,8/22/2018,一个典型案例,一起工程款纠纷的合同文件及时间顺序如下： 标前协议招标文件投标文件-中标通知书备案合同-补充协议书-中间结算协议-备忘录前提： 1、发包人与承包人签订标前协议；（优惠8%） 2、投标文件未对招标文件全部响应；(优惠8%，主材改变基准日) 3、备案合同与招投标文件存在实质性差异；（优惠8%，认质认价不优惠） 4、补充协议书与备案合同存在实质性差异；（优惠9%） 5、中间结算改变部分工程计价；（钢结构部分变为优惠6%） 6、备忘录对变更部分改变计价；（变更部分不优惠）问题
12、：最终结算以何文件为准？如何计价？,8/22/2018,合同组成文件效力冲突的问题,1、招标文件应该在何顺位？ 2、招标文件与投标文件存在差异，应当以那个文件作为结算依据？ 3、在实践中如何避免招投标文件不一致，给招标人造成的不利后果？ 4、如何认定招投标程序以前的提前入场行为的法律后果，如何避免? 5、如何认定标前协议的法律后果，如何避免？,8/22/2018,合同组成文件效力冲突的问题,6、投标人的中标价与投标价不一致的法律后果是什么?如何避免？ 7、投标过程中，承诺中标后再优惠，是否有效？ 8、中标无效的情形有哪些？ 9、中标无效的法律后果是什么？ 10、中标无效是否必然导致合同无效？
13、11、工程中途停建、或施工完毕是否能够认定中标无效？,8/22/2018,合同组成文件效力冲突的问题,12、工程施工完毕，仅工程款纠纷诉讼中，人民法院或仲裁机构是否能够直接认定中标无效? 13、宣告中标无效的行政管理部门有哪些？宣告中标无效的法律后果是什么？ 14、备案的工程合同对招投标文件作出实质性改变，结算时以何文件为准？ 15、实质性条款的内容与范围有哪些？,8/22/2018,合同组成文件效力冲突的问题,16、因招标人与投标人串标，导致中标无效，进而合同无效，并且合同对招投标文件做了实质性改变，最终结算应当以和文件为依据？ 17、在上述第16个问题基础上，如果是投标人行贿行为致使中标无
14、效，以何文件结算？ 18、中标无效进而合同无效，招投标文件中的优惠率是否计取？,8/22/2018,合同组成文件效力冲突的问题,19、经过招投标程序，签订的合同，但没有备案，是否和备案合同具有同等效力？法律依据是什么？ 20、黑白合同纠纷中，黑先白后的法律后果是什么? 21、黑白合同纠纷中，白先黑后的法律后果是什么? 22、合同履行过程中的中间结算协议是否是黑合同？ 23、合同履行过程中涉及计价方式的会议纪要、备忘录是否是黑合同？,8/22/2018,合同组成文件效力冲突的问题,24、合同履行过程中涉及工程变更/索赔计价或程序的补充协议、会议纪要、备忘录是否是黑合同？ 25、合同履行过程中涉及
15、工程工期、付款期限、违约金等的补充协议、会议纪要、备忘录是否是黑合同？ 26、图纸的效力，及其在合同组成文件中的顺位？ 27、国家标准在合同组成文件中的顺位？,8/22/2018,合同组成文件效力冲突的问题,28、合同履行过程中，如何认定和使用情势变更原则？ 29、市场价格波动能否调整造价？ 30、法律变化引起的调整能否计价？,8/22/2018,合同组成文件效力冲突的 五大法律问题,1、中标通知书的法律性质 2、中标无效 3、合同对招投标文件的实质性改变 4、黑白合同 5、情势变更问题,8/22/2018,第一个法律问题中标通知书的法律性质,8/22/2018,中标通知书的法律性质,1、中标通知书的法律性质发出招标公告/投标邀请书，招标文件-要约邀请招投标法46条、 招投标法实施条例57条、建设项目工程总承包合同示范文本（2011）招投标文件投标文件-要约中标通知书-承诺中标通知书的发出不但是将中标结果告知投标人，直接导致了合同的成立2、中标通知书的法律效力-合同实质上已经成立，招标人改变中标结果，中标人放弃中标项目，承担违约责任。此时中标是否有效？3、合同法第25条：承诺生效时合同成立。第33条：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。4、招标文件、投标文件、中标书、合同的效力冲突问题,
