银团贷款法律实务及文件架构

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1、 银团贷款法律实务及文件架构银团贷款法律实务及文件架构主讲人主讲人: :金杜律师事务所金杜律师事务所程雪立程雪立 合伙人合伙人2009 2009年年2 2月月演讲者联系方式： 电话：0755 22163308 传真：0755 22163390 Email:目目 录录第一章 什么是银团贷款 第二章 银团贷款法律实务全景图 第三章 融资邀请 第四章 信息备忘录 第五章 主要条款书 第六章 贷款包销 第七章 贷款合同 第八章 贷款转让第一章第一章 什么是银团贷款什么是银团贷款 第一节第一节 银团贷款暂行办法银团贷款暂行办法中的定义中的定义根据银团贷款暂行办法（中国人民银行于1997年12月28日发布

2、），银团贷款是由获准经营贷款业务的多家银行或非银行金融机构，采用同一贷款协议，按商定的期限和条件向同一借款人提供资金的贷款方式。第二节第二节 银团贷款业务指引银团贷款业务指引中的定义中的定义根据银团贷款业务指引（银监发200768号）（中国银行业监督管理委员会于2007年8月11日公布），银团贷款是指由两家或两家以上银行基于相同贷款条件，依据同一贷款协议，按约定时间和比例，通过代理行向借款人提供的本外币贷款或授信业务。 第三节第三节 俱乐部贷款俱乐部贷款/ /银团贷款银团贷款/ /证券化证券化赢得价格优势, 增加中间业务收入建立银行间网络, 加强业务合作银团贷款 证券化联合贷款、俱乐部贷款企业

3、提市场知名度第四节第四节 银团贷款的基本图示银团贷款的基本图示借款人牵头行 协调安排融资承诺企业/项目 牵头行银行 B银行 C银行 D银行 A银行 E￥第五节第五节 为何采用银团贷款为何采用银团贷款解决大额资金需求赢得价格优势, 增加中间业务收入加强贷款流动性建立银行间网络, 加强业务合作分散贷款风险企业提升市场知名度第六节第六节 鼓励采用银团贷款情形鼓励采用银团贷款情形大型集团客户的融资大型项目的融资大额流动资金的融资单一企业或单一项目融资总额超过 贷款行资本金余额10的融资单一集团客户授信总额超过贷款行 资本金余额15%的融资借款人以竞争性谈判选择银行业金融 机构进行项目融资第二章第二章

4、银团贷款法律实务银团贷款法律实务 全景图全景图 融资工作流程图 项目启动会 确定融资时间表 启动尽职调查 发出融资邀请u 委任牵头行 提供融资文件初稿签署融资文件 满足先决条件 预估先决条件准备进度 准备各项先决条件 回答银行就融资邀请附随文件所提出的问题 银行给出报价/承诺 对银行进行评估 初步挑选参与银行 准备融资文件初稿（包括贷款文件、担保文件等） 准备融资关闭清单 就融资文件与牵头行独家谈判 准备会议纪要 准备问题清单/未 决事项清单 修改融资文件 安排账户结构及 付款顺序 准备立场建议书 建立项目资料库 制作项目结构图，融资文件结构图 进行尽职调查，准备文件清单 协助确定结构性问题

5、准备初步信息备忘录 准备主要条款清单 融资条件Bankability分析 准备包销协议 准备融资邀请函/保密协议 法律问题咨询/备忘录 后续事宜 确定银团及代理行 确定各贷款行及承贷额 融资文件关闭 安排签字流程 准备文件清单 准备签字人员名单 准备联络人员名单 安排签字人员座次 打印装订签字文本 准备融资操作手册 首次提款 准备整套文件副本 融资关闭纪念碑第三章第三章 融资邀请融资邀请 第一节第一节 银团贷款的前期发起银团贷款的前期发起借款人确定项目概算及融资需求借款人确定初步融资时间表借款人自我评估：项目融资结构借款人为尽职调查做准备工作借款人建立项目资料库、准备项目文件银团贷款的前期发起

6、借款人融资需求的确定项目性质：新建、技改或改扩建项目资本金比例要求？股东投入？流动资金需求：铺底流动资金需求或一般流动资金需求币种？银团贷款的前期发起（续）项目启动阶段借款人需准备的项目资料项目可行性研究报告/项目申请报告（表）现金流预测/贷款偿还能力借款人营业执照等全套公司文件编制初步信息备忘录项目结构图项目批文融资结构图项目合同其他项目文件银团贷款的前期发起（续）律师的聘用和融资文件的起草律师的 聘用根据项目具体情况，融资文件可能由借款人律师或银团律师起草借款人律师可能从项目一开始就参与到项目中银团律师则往往在牵头行得到正式委任后由牵头行进行聘任律师在银团贷款项目中可以协助确定融资结构，起

7、草保密协议、包销协 议、融资文件等各种法律文件，进行法律尽职调查并提供各种法律咨询融资文件的 起草和 协商程序融资文件的起草一般应完全反映融资主要条款确定的贷款条件律师根据牵头行审阅意见修改融资文件初稿借款人审阅经牵头行对融资文件提出的意见借款人与牵头行应当在银团组团前后就融资文件达成一致参贷行就融资文件提出意见，由牵头行和银团律师进行答疑借款人和牵头行均同意的，律师根据参贷行的意见修改融资文件第二节第二节 融资邀请函融资邀请函融资邀请函说明其已被委任为牵头行来负责组织银团可供参贷行选择的角色、承贷额、费用、回报率附件：保密协议、融资主要条款清单、信息备忘录、格式回复函答复期限牵头行保留调整最

8、终承贷额的权利第四章第四章 信息备忘录信息备忘录 第一节第一节 融资尽职调查融资尽职调查融资尽职调查可以使银团掌握借款人和项目的真实情况融资尽职调查可以为融资及担保结构的设计和融资文件的起草 奠定基础融资尽职调查的主要内容：借款人历史沿革借款人股权结构借款人资产状况借款人设立和营运证照借款人订立的重大合同借款人环境法规遵守情况借款人涉诉情况借款人劳动用工情况第二节第二节 融资结构的确定融资结构的确定几组融资额度、币种、用途借款期限、利率、还款计划担保结构融资费用的承担其他主要条款是否包销第三节第三节 编制信息备忘录编制信息备忘录信息备忘录的 主要内容贷款基本条件（融资主要条款）借款人法律地位、

9、背景和业务介绍项目概括和市场行业分析项目财务现金流量分析担保人、担保品介绍风险分析、财务模型项目核准情况环境影响评价附件：借款人一定时期内（过去三年）的财务报告 信息备忘录由牵头行 在尽职调查的基础上 协助借款人编制信息备忘录是意向 参贷行审贷和对贷款 方案提出修改意见的 重要依据编制信息备忘录信息备忘录中信息不真实的法律责任应当由哪一方承担？借款人编制、牵头行编制或牵头行协助借款人编制融资文件中有无借款人对信息真实的陈述与保证融资文件中有无牵头行对信息不真实的免责条款第五章第五章 主要条款书主要条款书第一节第一节 主要条款的种类主要条款的种类最终融资主要条款 意向性融资主要条款融资主要条款清

10、单 的法律约束融资主要条款清单 的作用融资主要条款清单 的主要内容第二节第二节 主要条款的要点主要条款的要点确定贷款的基本条件界定融资文件的核心要素借款人背景、项目情况、贷款用途约定核心融资条件：金额、币种、提款期、 宽限期、还款期、利率、利息期、 最终还款日、担保约定主要法律条款：陈述与保证、 积极和消极承诺、违约事件第六章第六章 贷款包销贷款包销 第一节第一节 包销协议包销协议包销协议的 主要内容明确是否包销包销或分销的份额和条件银团组建原则基本的贷款条件和担保结构保密协议由借款人与牵头行在项目启动之初签订约定信息披露和传递规则约定相应的违约责任第二节第二节 委任牵头行委任牵头行牵头行初洽

11、 意向参贷行协商共同包销的可能性了解每家银行可能接受的承贷条件了解每家银行的信贷审批难度了解每家银行对融资结构的意见了解每家银行对担保结构的意见借款人向牵头行 发出正式的 授权委托书委任牵头行并授权其组织银团贷款明确组团期间明确费用承担明确工作范围授权委托书中的 市场出清条款如借款人在委托牵头行组织银团贷款的同时还 进行其他平行的融资活动，则牵头行成功组织 银团的可能性会降低或银团贷款成本会增加该条款将约定在某个特定的期间内借款人承诺 不另行进行其他融资活动委任牵头行 (续)如借款人违反该条款，牵头行无义务 组织银团贷款授权委托书中的 市场应变条款委任牵头行 (续)适用该条款的情形包括市场突变

12、、借款人 财务状况急剧转坏等发生此类情形，牵头行可视情况更改融资主要条款该条款一般对牵头行 更改主要融资条款 的权限作规定如贷款总额不得变更如利率的变更不得超过 一定限度该条款一般会约定变更是否需经与借款人协商第三节第三节 承诺函承诺函参贷行内部 信贷初审审批以融资主要条款确定的贷款条件为依据借款人和银团律师往往需配合回答信贷 审批中提出的各种法律问题参贷行 承诺函明确承诺参加银团明确参贷份额提供未来贷款管理基本资料以令其满意的合同文本为前提第四节第四节 分销分销银团牵头行 分销模式全额包销部分包销尽最大努力推销单家银行 为牵头行的 分销原则承贷份额原则上不少于融资总金额的20分销给其他银团成

13、员的不低于50第七章第七章 贷款合同贷款合同- - 银团贷款中的主要问题银团贷款中的主要问题 及其解决之道及其解决之道贷款合同1.定义、解释规则及文本结构2.银团成员之间的权利义务关系3.牵头行、代理行及贷款人之间的关系4. 贷款代理行和担保代理行的关系5. 结算代理行和账户行之间的关系6. 牵头行/代理行的垫付义务7. 先决条件（CP）和后续条件（CS）8. 违约和违约事件9. 陈述保证/承诺/违约事件10. 多数贷款人/银团表决机制贷款合同（续） 11.代理行的代理功能12. 适用法律13. 争议解决14. 承诺额的转让 15. 贷款余额的转让 16. 利息期/付息日/利差损失 17. 资

14、金结算流程/付款机制 18. 包税/成本增加/法律变动19. 市场波动替代利率20. 提前还款/取消先决条件 一般包括贷款合同（续）经签署的各融资文件借款人/担保人成立性文件借款人/担保人其他证照项目批文借款人/担保人内部授权文件、签字样本注册会计师出具的证明已按章程 缴付注册资本的验资报告经签署的各项合同/重大项目合同法律意见书账户开立证明借款人提款计划借款人已经支付印花税的证明代理行要求的其他文件先决条件 一般包括贷款合同（续）一般由银团律师就各司法管辖地法律出具法律意见书一般为提款先决条件之一法律意见书涵盖的融资文件范围一般由牵头行确定法律意见书的 内容一般包括审查文件法律意见假 设保留

15、意见主要法律意见借款人的合法成立和有效存续融资文件经合法授权和适当签署融资文件的合法有效性和可依法执行性适用法律和司法管辖的选择先决条件的 收集、提交 和确认贷款合同（续）借款人根据融资文件要求收集先决条件文件借款人将先决条件文件提交给银团律师银团律师核对文件并出具先决条件报告银团律师将先决条件报告和随附的先决条件文件交给代理行代理行审核先决条件文件代理行告知各贷款行其已确认先决条件已获满足或豁免第八章第八章 贷款转让贷款转让 借款人的转让第一节第一节 直接转让直接转让未经代理行事先书面同意，借款人不得转让、 抵押或质押其在各融资文件项下的权利， 或转让其在各融资文件项下的义务贷款人的转让贷款余额的转让承诺额的转让第二节第二节 间接转让间接转让如何实现间接转让间接转让需注意的 要点何为间接转让谢谢谢谢