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1、 信用证前景及实务动态主讲人:兴业银行 林建煌于杭州,20090815-161主讲人介绍n林建煌,男,现供职于兴业银行总行,ICC DOCDEX专家,ICC CHINA特聘信用证专家, 1995年本科毕业于厦门大学计划统计系,同年入中 国银行福建省分行,2004年入兴业银行总行单证中 心,2005-2006年负责开发网上“兴业单证通”系统 ,2008年7月出版专著品读UCP600一书(95万 字,厦门大学出版社)。n联系方式:15806082588,LJH2内容n一、信用证的前景n二、信用证业务处理三原则n三、不符点n四、信用证转让n五、中盛粮油案评析34一、信用证前景信用证拒付率n绍兴外管局
2、的一项调查表明:n“2008年第4季度至2009年第一季度,绍兴地区出 口拒付率25%” n“拒付率低的只有15%,最高的达48%”n“出口信用证这一传统信用,有被颠覆的危 险。”n“出口拒付率与单据处理水平有关。”5名义拒付率vs. 实际拒付率n名义拒付率:银行拒付电n实际拒付率:申请人拒付意图n大陆地区样本行名义拒付率23%,实际拒 付率1.8%,未审出不符点遭拒付率0.5%。6信用证结算的现状n上个世纪70年代,国际结算中信用证占比70% 以上。n中国外汇管理2006年的一篇文章表明:全 球信用证结算占比33%。n“新一轮金融危机以来,信用证成为企业国际结 算的首选。” 贸易金融网,电子
3、杂志7月份7信用证生命力n商业信用证的生命力之源双重功能:n贸易结算n贸易担保(准贸易融资)n一个近似而简明的说法:n商业信用证保函+托收n信用证原理,是最复杂的国际结算原理;也 是最基础的贸易融资原理n注:本课程,特指货物交易下的商业信用证8信用证原理的重要n信用证原理,是最复杂的国际结算原理n从汇款,到托收,直到信用证n备用信用证、保函是结算方式吗?n保理,是结算方式吗?n信用证原理,也是最基础的贸易融资原理n自偿性n结构性9问题:出口议付vs. 出口押汇n融资的三个方向:n股权融资n债权融资n资产融资n不同的结算方式n是否具有善意第三人地位10我的观点n与同仁们共勉:n大凡一家银行,想在
4、国际业务领域有所作为 ,在可以预见的未来很长一段时期,信用证 的地位都不可小看。1112二、信用证业务处理三原则信用证业务处理三原则n“诚信”为前提下,独立抽象性原则n“欺诈”为前提下,欺诈例外原则n“善意”为前提下,欺诈例外的“例外”原则13UCPvs. 法律nUCP:是银行间信用证产品运作的国际惯例。n法律:当地法律和国际公约。n最高法最新规定第二条:“人民法院审理信 用证纠纷案件时,当事人约定适用相关国际惯 例或者其他规定的,从其约定;当事人没有约 定的,适用国际商会跟单信用证统一惯例 或者其他相关国际惯例。”n联合国的法律委员会,最近背书了UCP600。14UCPvs. 法律(续)nU
5、CP的作用:它是嫁接各国法律的一个桥梁。 n国内信用证莱芜中行拒付案。n广义的法律:UCP被法律吸收后,实际上,成 为了法律的一部分。在此意义上,法律包括 UCP。n狭义的法律:UCP与法律各有分工,各司其职。15国内信用证莱芜中行拒付案n案情:n2007年6月4日,莱芜中行开立不可撤销国内信用证 ,90天延期付款,购买棉纱,人民币100万元,要 求货物收据,适用国内信用证结算办法。n受益人于6月25日交单,莱芜中行于7月3日以“缺少 货物收据”拒付。申请人于7月5日出具同意信用 证付款的函,请求莱芜中行付款,但莱芜中行一 直未付款。当年底,申请人破产。16国内信用证莱芜中行拒付案-焦点n焦点
6、:n申请人同意付款下,开证行是否必须对外付款。n国内信用证结算办法和最高法关于审理信用 证纠纷案件若干问题的规定的矛盾。n如何适用?17国内信用证莱芜中行拒付案-受益人意见n受益人认为,应适用办法:n第二十八条 开证行审核单据发现不符时,应在收 到单据的次日起五个营业日内将全部不符点用电讯 方式通知交单人。该通知必须说明单据已代为保管 听候处理。同时商洽开证申请人,开证申请人同意 付款的,开证行应即办理付款,开证申请人不同意 付款的,开证行应将单据退交议付行或将信用证正 本、信用证修改书正本及单据退交受益人。18国内信用证莱芜中行拒付案-中行意见n莱芜中行认为,应适用规定:n第七条 开证行有独
7、立审查单据的权利和义务,有 权自行作出单据与信用证条款、单据与单据之间是 否在表面上相符的决定,并自行决定接受或者拒绝 接受单据与信用证条款、单据与单据之间的不符点 。 开证行发现信用证项下存在不符点后,可以自行决 定是否联系开证申请人接受不符点。开证申请人决 定是否接受不符点,并不影响开证行最终决定是否 接受不符点。开证行和开证申请人另有约定的除外 。19国内信用证莱芜中行拒付案-判决n法院判决莱芜中行败诉,认为:n规定第二条 人民法院审理信用证纠纷案件时 ,当事人约定适用相关国际惯例或者其他规定的, 从其约定;当事人没有约定的,适用国际商会跟 单信用证统一惯例或者其他相关国际惯例。n办法是
8、双方处理信用证纠纷的约定条款,应优 先适用。只有在办法对相关问题未作出规定的 情况下才可以适用规定。20国内信用证莱芜中行拒付案-点评n办法第七条与第二十八条的自相矛盾:n办法第七条 信用证与作为其依据的购销合同相互独 立,银行在处理信用证业务时,不受购销合同的约束。 一家银行作出的付款、议付或履行信用证项下其他义务的承 诺不受申请人与开证行、申请人与受益人之间关系的制约。 受益人在任何情况下,不得利用银行之间或申请人 与开证行之间的契约关系。 n规定适用国内信用证吗?21“诚信”与独立抽象性原则nUCP框架的自足性:一手交单,一手付款n交单:有效地点及有效银行n出口来证下:31D:USA,4
9、1D:any bankn出口来证下:31D:China,41D:issuing bankn付款:允许议付和代为承付、偿付n拒付:拒付三要素。改单与交涉可以并行吗?单据 状态:A和B?nTA655rev: 指定银行延期付款承诺的不确定性22问题:何谓非实质性不符点?n一种似是而非的说法:非实质性不符点!?nICC在R213说:n单据不符,没有“extent程度大小之分”。n单据不是相符就是不符。23TA655rev:指定银行的延期付款承诺n延期付款信用证下,指定银行收到单据后向出口方 银行发电通知:“请注意单据已经被我们接受,到 期日是2008年6月5日,在到期日我们将回复关于资 金支付的问题”
10、。n问题:该电文,构成指定银行的延期付款承诺吗?n事后,应受益人要求,出口方发电请指定银行澄清 最后一句话关于到期日资金支付事宜的含义。指定 银行回复说:“由于我们没有对信用证加保兑,我 们不能够担保在到期日付款。”24TA655rev:分析及结论n结论:指定银行第一份电报中的措辞并不代表 指定银行已经做出了延期付款承诺。n理由:UCP600第12条c款内容是非保兑行的指 定银行收到或者审核并且转递单据的行为不能 使指定银行有责任承付或者议付,也不构成承 付或者议付。n建议:银行在表述他们对单据的立场以及他们 在结算中的角色时,应该仔细地选择词汇,以 避免出现本咨询中所描述的情形。25TA65
11、5rev:点评n缺陷之一:指定银行未加保,没有代为承付的 责任,但这并不意味着指定银行无此权利。n指定银行怎么会表明接受单据呢?又何谓接受 单据?nUCP500 Art 14(a):当开证行授权另一家银行依据表面符 合信用证条款的单据付款、承担延期付款责任、承兑汇票 或议付时,开证行和保兑行(如有),应承担下列责任:对已付款、已承担延期付款责任、已承兑汇票或 已作议付的指定银行予以偿付。接受单据。26TA655rev:点评(续)n缺陷之二:指定银行一旦代为承付了,会怎么 样呢?n指定银行先行承诺,但并未到期付款。如果相符交 单,开证行必须最终到期付款;如果不符交单,开 证行没有责任到期付款,指
12、定银行必将陷入尴尬, 特别是出口方银行已经提前付款买入了指定银行的 承诺情况下。n远期承付是一个过程:承诺并到期付款27“诚信”与独立抽象性原则(续)n“诚信”为前提下nTA638rev:没有受到尚未被接受的信用证修改影响 的交单不构成是对信用证修改的自动接受。n独立抽象性原则的相对性nTA658rev- query 1:提单显示了一个错误的信用证 号是否可以接受?28TA638rev:修改nUCP600 第10条c款:“在受益人告知通知修改的银 行其接受该修改之前,原信用证(或含有先前被接 受的修改的信用证)的条款对受益人仍然有效。受 益人应提供接受或拒绝修改的通知。如果受益人未 能给予通知
13、,当交单与信用证以及尚未表示接受的 修改的要求一致时,即视为受益人已作出接受修改 的通知,并且从此时起,该信用证被修改。”29TA638rev-query 5:问题n一个极其特殊的情况:交单,与修改后相符, 也与修改前相符。这种交单,称为“未对修改 造成影响的交单”。n比如:n信用证规定:金额是十万美元,允许部分发运,n开证行修改:金额减少至五万,n受益人交单的金额是五万,但是并没有说明接受 或拒绝本次修改。30TA638rev-query 5:分析及结论n结论:没有受到尚未被接受的信用证修改影响的 交单不构成是对信用证修改的自动接受。n分析:保留UCP500的第9条d款iii项里的用词,意
14、味着指定银行或开证行在咨询中所引案例的情况下 ,都不能自行决定受益人是否已经接受了信用证修 改。尽管被指定银行或开证行已经询问了受益人是 否接受信用证的修改,根据第10条第c款,受益人 仍然可以声称他还没有决定是否接受。31TA658rev-query1: 提单上信用证号错误n出口方银行从开证行收到不符点通知:“提单标注信用 证号码7XXXX1/0165/AN 而非7XXXX1/0165/4A。”( 正确的信用证号码是7XXXX1/0165/4N)。提单上的信 用证号码错打印为AN ,但是通知中,开证行也将4N 误打为4A,可见开证行在打印长的信用证号码时也非 常容易打错。其他单据上的信用证号
15、码都是正确的。n开证行拒付是否正确?32TA658rev-query1: 分析及结论n开证行错误援引信用证号码的事实并没有改变 他们强调不符点的用意。n案例所述情况将被视为枝节问题而不构成拒付 的基础,因为开证行收到单据后,已将所交提 单匹配到正确的信用证号码下。nR289意见中说:单据中显示信用证号码的要求,只 是为了如果单据被误寄时可以便于查询 。33“欺诈”与欺诈例外原则n“欺诈”的实质性:n美国统一商法典code 5:信用证要求发货1000 件,实际只装2件,这是欺诈;如果实际装了998件 ,这是一般商业纠纷。n“欺诈”,是个民法概念,与刑法上的“诈骗”不同。n欺诈的实质,在于破坏了信
16、用证的运作规则n从“单货对应”到“单货未必对应”n从“款单对流”到“款单未必对流”34“欺诈”与欺诈例外原则(续)n欺诈例外下的“抗辩”vs. 拒付n法律框架内的“抗辩”,包括向法院申请止付令。nUCP框架内的“抗辩”,实务中称为拒付。n广义的“抗辩”,包括拒付;狭义的“抗辩”,与拒付 有所分工,各司其职。n相符交单下,开证行不得在UCP框架内“抗辩”,即 拒付,但可以法律框架内“抗辩”,包括申请止付令 。35问:汇票上的“不符点”可以拒付吗?nTA590的问题及结论:n信用证要求所有单据显示合同号。汇票没有显示合 同号,不是不符点。n背景:n赞同说:汇票上的“不符点”是不符点n反对说:汇票上不是在信用证中要求的单据n点评:汇票不是申请人在信用证下要求的单据nURDG458/758第四稿和ISP98会怎么说?为什么 ? 36“善意”与欺诈例外的“例外”原则n欺诈下的善意第三方,受保护:n信用证下的按指定行事的善意指定银行、信用下 的汇票的善