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1、 医疗卫生监督 处罚程序、技巧、风险控制湖南省卫生监督所1行政处罚概念是指行政主体为达到对违法者予以惩 戒，促使其以后不再犯，有效实施行政管 理，维护公共利益和社会秩序，保护公民 、法人或其他组织的合法权益的目的，依 法对行政相对人违反行政法律规范的行为 ，给予人身的、财产的、名誉的及其他形 式的法律制裁的行政行为。2风险的概念n1、风险n遭受声誉与财产损失或伤害的可能性n2、卫生行政执法风险n相对人遭受声誉与财产损失或伤害的可能性n当相对人启动行政救济（复议、诉讼）时，卫生行政 主体可能因此遭受的声誉与经济的损失。n当执法监督部门追究行政执法责任时，卫生行政主体 或责任人可能因此遭受的声誉与
2、经济的损失。n加强风险控制的直接动机是减少不断发生的卫生行政 执法过失与过错。3卫生行政执法风险分类n1、一般可防范风险n可能导致法律和责任追究和惩罚，但能够防 范。n例如：卫生行政执法侵权；行政执法相对人 认定错误；错误卫生行政许可；卫生行政处罚 显失公正等。n应当采取“零缺陷”管理模式，无论其成本有 多大。4卫生行政执法风险分类n2、难以完全避免风险n虽然难以完全避免，但采取控制措施后通常可 大大降低其发生频率或严重程度。n例如：卫生行政执法证据收集不充分确实；卫 生行政强制措施程序缺陷；卫生行政处罚执行不 完全等。n构成了大部分复议、诉讼的基础。5dn卫生行政执法错误n未能完成即定计划、
3、目的（执行过错）n实施了错误计划、方案（计划错误）n大多数错误不是因为个人的鲁莽，而是因为卫 生行政执法系统组织上的错误。例如：缺乏培训 ；超负荷工作；超常规压力；法规缺陷；督查不 严等。n系统的改进可以预防错误发生。6n越权执法n违法事实不清，调查取证不充分n引用处罚依据不当或错误n处罚程序不规范n被处罚主体不清卫生行政处罚常见问题7n注意:风险控制n1、依法（法定时间、频率、形式、项目等）监 督，及时准确留下清晰监管痕迹。n2、日常监督意见书要求明确具体，但兜底条款 应有较为广泛针对性。n3、明确责任，注意责任分担，切忌大包大揽（ 工作要干，责任要清）。n4、发现问题及时汇报与通达，（上级
4、部门和同 级其它部门），切忌报喜不报忧，一旦出现问题 独自承担。n查处案件要狠，收集证据要准，行政处罚要稳 。8行政处罚只能由违反行政法上的义务人承担！n切切注意：n 1.不能替代n 2.不能转继n 3.不能承担连带责任9行政处罚原则n（1）法定；n（2）公正、公开；n（3）处罚与教育相结合；n（4）保障相对人权利；n（5）职能分离；n（6）一事不再罚。10司法程序优先原则n违法行为构成犯罪的，行政机关必须 将案件移送司法机关，依法追究刑事 责任。11行政处罚法第七条n 公民、法人或者其他组织因违法受 到行政处罚，其违法行为对他人造成 损 害的，应当依法承担民事责任。 违法行 为构成犯罪，应当
5、依法追究刑事责任， 不得以行政处罚代替刑事处罚。 三种法律责任可以同时并存12卫生行政处罚程序 第二十五条第一款第五项n（五）违法行为构成犯罪需要追究刑 事责任的，应当移送司法机关。同时应 当予以行政处罚的，还应当依法提出卫 生行政处罚的意见。13关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）n一、行政执法机关在查办案件过程中，对符合刑事追诉标 准、涉嫌犯罪的案件，应当制作涉嫌犯罪案件移送书， 及时将案件向同级公安机关移送，并抄送同级人民检察院。n 对未能及时移送并已作出行政处罚的涉嫌犯罪案件， 行政执法机关应当于作出行政处罚十日以内向同级公安机关 、人民检察院抄送行政处罚
6、决定书副本，并书面告知相 关权利人。n 现场查获的涉案货值或者案件其他情节明显达到刑事 追诉标准、涉嫌犯罪的，应当立即移送公安机关查处。 查办过程 及时处罚 十日内 现场 立即14行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定 中华人民共和国国务院令 （第310号）二OO一年七月九日n 第六条行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪 案件，应当附有下列材料： n （一）涉嫌犯罪案件移送书； n （二）涉嫌犯罪案件情况的调查报告； n （三）涉案物品清单； n （四）有关检验报告或者鉴定结论； n （五）其他有关涉嫌犯罪的材料。 注意材料复印保留！15“非法行医罪”认定：n未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重
7、的 ，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者 单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以 上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡 的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 n中华人民共和国刑法第三百三十六条第一款 n 1.未取得医生执业资格的人？责任主体n 2.情节严重？定罪情形n 3.严重损害就诊人身体健康？量刑情形16n最高人民法院关于审理非法行医刑事案件 具体应用法律若干问题的解释n（2008年4月28日最高人民法院审判委员会第1446次会议通过，法释20085号） n 最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体 应用法律若干问题的解释已于2008年4月28日由最高 人民法院审判委员
8、会第1446次会议通过。现予公布， 自2008年5月9日起施行。n 二八年四月二十九日n n 为保障公民身体健康和生命安全，依法惩处非法 行医犯罪，根据刑法的有关规定，现对审理非法行医 刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下： 17n第一条 具有下列情形之一的，应认定为刑法第三 百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人 非法行医”：n（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医 疗活动的；n（二）个人未取得医疗机构执业许可证开办医 疗机构的；n（三）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动 的；n（四）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活 动的；n（五）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行
9、为的 。医生执业资格 医师资格 18注意：n行政处罚：n 取得医师资格但未经注册 非医 师行医 按照中华人民共和国执业 医师法第三十九条的规定处理n刑事处罚：n 取得医师资格但未经注册 不构 成非法行医罪 不移送司法部门行政处罚 刑事处罚 医生执业资格 医师资格19n第二条 具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十 六条第一款规定的“情节严重”：n（一）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能 障碍的；n（二）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险 的；n（三）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料 、医疗器械，足以严重危害人体健康的；n（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两
10、次以后，再次 非法行医的；n（五）其他情节严重的情形。注意 1.只要情节严重即构成犯罪，为定罪情形 2.两次时间间隔应考虑控制在行政责任追究时效两年内 3.注意第三次仍然应当处罚！20n第三条 具有下列情形之一的，应认定 为刑法第三百三十六条第一款规定的“严 重损害就诊人身体健康”：n（一）造成就诊人中度以上残疾、器官 组织损伤导致严重功能障碍的；n（二）造成三名以上就诊人轻度残疾、 器官组织损伤导致一般功能障碍的。1.为量刑情形 2.先考虑定罪，后考虑量刑21关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见 （高检会20062号）n六、行政执法机关对公安机关决定立案的案 件，应当自接到立案通知书之
11、日起三日以内 将涉案物品以及与案件有关的其他材料移送 公安机关，并办理交接手续；法律、行政法 规另有规定的，依照其规定办理。 22行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定中华人民共和国国务院令 （第310号）二OO一年七月九日 n第五条行政执法机关对应当向公安机关移送的 涉嫌犯罪案件，应当立即指定2名或者2名以上行 政执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提 出移送涉嫌犯罪案件的书面报告，报经本机关正 职负责人或者主持工作的负责人审批。 n行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责 人应当自接到报告之日起3日内作出批准移送或 者不批准移送的决定。决定批准的，应当在24小 时内向同级公安机关移送；决定不
12、批准的，应当 将不予批准的理由记录在案。 23卫生行政执法文书规范n第二十四条 案件移送书，是将不属于自己管 辖的案件，移送有关单位或部门处理的文书。n 移送书应写明移送案件的受理时间、案由、 移送原因、移送的法律依据。n 移送卫生行政机关应当将案件材料一并移送 。 注意材料复印保留24其它部门移送案件证据转换n注意:n其它部门调查证据不能直接使用,必须 进行证据转换n方式:n询问笔录 当事人确认移送来n 的案件证据真实!25行政处罚设定n法律：可以设定各种行政处罚(限制人身自 由只能由法律设定)n行政法规：可以设定除限制性人身自由以外 的行政处罚n地方性法规：可以设定除限制人身自由,吊 销企
13、业营业执照以外的行政处罚n规章：可以在法律行政法规规定的给予行政 处罚的行为、种类、幅度的范围内作出具体 规定26行政处罚种类n（一）警告；n（二）罚款；n（三）没收违法所得、没收非法财产；n（四）责令停产停业；n（五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；n（六）行政拘留；n（七）法律行政法规规定的其它行政处罚27责令停产停业n 责令停产停业是行政机关对从事生产经 营活动的公民、法人或其它组织的违法行为 而给予的一种行政处罚。n 这种处罚形式直接剥夺了生产经营者进 行生产经营活动的权利，是制止正在发生的 违反行政管理秩序、妨害社会经济生活、危 害人民生命健康的行政违法行为的非常有效 的行政处
14、罚措施，也是一种带有紧急强制措 施性质的处罚手段。28停产停业特点：n1、停产停业是一种行为资格的处罚；n2、停产停业对被处罚人行使权利的暂时剥夺；n3、停产停业目的是为了改进工作，纠正错误：n 不作为义务:不得再从事被停止的生产n 经营活动；n 作为义务:停产业期间进行整顿纠正违法n 改进工作有 证无 证停产停业取 缔29取 缔n取缔是指行政主体在实施行政管理过 程中，为制止违法行为或在紧急危险情 况(非法生产经营)下、根据法律、法规 规定，对行政相对人的人身或者财产实 施的（停止非法生产经营）强制性措施 。30卫生行政许可有效期届满后继续生产经 营应视为非法（无证）生产经营卫生行政许可管理
15、办法第四十五条卫生行政部门接 到延续申请后，应当按照本办法的有关规定作出受理或者 不予受理的决定。受理延续申请的，应当在该卫生行政许 可有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未作决定 的，视为准予延续。卫生行政部门作出不受理延续申请或者不准予延续决 定的，应当书面告知理由。被许可人未按照规定申请延续和卫生行政部门不受理 延续申请或者不准予延续的，卫生行政许可有效期届满后 ，原许可无效，由作出卫生行政许可决定的卫生行政部门 注销并公布。卫生行政许可有效期届满后，原许可无效 非法（无证）生产经营31没收违法所得 n 没收违法所得、没收非法财物是对 从事生产、保管、加工、运输、销售违 禁物品或者进行其它营利性违法行为的 人所实施的一种经济上的处罚。对违法 所得、非法财物的没收，本质上是一种 追缴。32没收违法所得n“没收违法所得、没收非法财物”是法律法规 规定的法定罚种，卫生行政部门必须依法进 行，不得自由裁量，属羁束性具体行政行为 。n 我们必须注意，在行政执法过程中，作 为行政权利享有者
