民法与民事诉讼(十一)

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1、专题四 当事人与诉讼代理人人民法院审判机关 人民检察院法律监督机关 原告狭义 被告 当事人 第三人、共同诉讼 人、 诉讼 诉讼 诉讼 代表人诉 参加人 诉讼 代理人 主体 讼 参 证人与 其他 鉴定人员人 诉讼参与 人 勘验人员翻译提问王在幼儿园 游戏时 不小心用锐器戳伤另 一个小朋友李的右眼，双方父母协商未 果。若此事双方对簿公堂，则谁为 原告，谁 为被告？ 例：五某因其存入中国农业银行A县支行B储蓄所的1万元存款被他人冒领，欲向法院起诉。 王某应当以谁为本案的被告？第一节 当事人 一、当事人的概念 民事诉讼当事人，是以自己的名义要求人 民法院保护民事权利或者法律关系、受人民法 院裁判约束的

2、起诉方和被诉方。 1.以自己的名义起诉或者应诉，实施诉 讼行为。2.向法院请求解决争议、保护民事 权益。3.接受法院裁判的约束。 当事人的认定： 1、以雇主身份作为当事人。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 例：李天明是个体运输户刘 新生雇用的司机，某日李天明开车在为刘新生运货时 ，不慎将过路行人王爱月撞伤，现王爱月到法院起诉请求赔偿。谁是被告（ ） A、李天明 B、李天明和刘新生 C、刘新生 D、李天明或刘新生 注意： 雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责

3、任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与 雇主承担连带赔偿责 任。雇主承担连带赔偿责 任的，可以向雇员追偿。 例：一对妇夫为自己的孩子照百天照，到皇 家宝贝摄 影室，李某是老板，张某是其雇员 ，张某负责拍照并冲洗，三天后照片出来了 ，但是上面显示一骷髅头 形象，这对夫妇要 求赔偿，李某与张某承担连带赔偿责 任。 “从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指 示范围内的生产经营 活动或者其他劳务活动 。 2、亲属 自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告，没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提

4、诉讼，列其他亲属为 原告。 例：李某和张某到华美购物中凡采购结 婚物品，张 某因购物中心打蜡地板太滑而摔倒，致使左臂骨折 ，当时 ，购物中心负责 地板打蜡的郑某目睹事情的 发生经过 。受害人认为购 物中心存在过错 ，于是 ，起诉要求其赔偿经济损 失以及精神损害赔偿 ， 本案哪些选项 是正确的（ ） A、李某、张某应为 本案的共同原告 B、李某、郑某可以作为本案的证人 C、华美购物中心为本案的被告 D、华美购物 中心与郑 某为本案共同被告 答案：BC 3、法人非依法设立的分支机构，或者是依法 设立，但是没有领取营业执 照的分支机构， 以设立该分支机构的法人为当事人。 4、冒用法人名义对外从事民事

5、活动引起的 争议，责任人是当事人。 以尚未成立或者终止后的法人的名义从事活 动引起的争议，责任人是当事人。 陈辉因其存于中国工商银行A县支行曲塘储 蓄所的5万元存款被人冒领，欲诉诸法院。 请帮他确定本案以谁为被告？ A曲塘储蓄所 B曲塘储蓄所、A县支行 CA县支行 D中国工商银行总行 答案：C第三节 当事人主体资格 一、当事人的诉讼权 利能力和诉讼行为能 力 （一）当事人的诉讼权 利能力 诉讼权 利能力，又称诉讼 法上的权利能力或当事人能力，指可以作为民事诉讼 当事人的能力或资格。 诉讼权 利能力以民事权利能力为基础，并与民事权利能力相适应，即凡是具有民事权利能力，能够参加民事活动的主体，也就

6、同时具有诉讼权 利能力，能够成为诉讼当 事人，参加诉讼活动。 当当事人的诉讼权诉讼权 利能力具有严严格的身份份性，既既不能抛弃，也不能转让转让 ，同时时也不允许剥夺许剥夺 。 （二）当事人的诉讼行为能力 诉讼行为能力，是指当事人能够自己实施 诉讼行为、行使诉讼权 利和履行诉讼义务 的资格，它又称为诉讼 能力。 有诉讼权诉讼权 利能力，又有诉讼诉讼 行为为能力的人 ，才能够亲够亲 自实实施诉讼诉讼 行为为，行使诉讼权诉讼权 利 、履行诉讼义务诉讼义务 。 如果当事人只有诉讼权 利能力而无诉讼行为 能力，需要由其法定代理人代为诉讼 。 例：根据我国民事诉讼法的规定，下列 哪些人有资格作为民事诉讼的

7、当事人？ A精神病患者及10周岁以下的儿童 B年满10周岁但未满16周岁的儿童 C年满16周岁且有劳动收入的公民 D年满18周岁且智力正常的公民 答案：ABCD 周童（5岁）星期天和祖母李霞去公园玩，游戏过 程中周童将林晨（6岁）的双眼划伤 致使林晨的右 眼失明、左眼视力下降。林晨的父亲林坷要求周家 赔偿 林晨的医疗费 、伤残费 共计6万元。周童的父 亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿 。林家无 奈只好诉至法院。下列关于本案诉讼参与 人地位的 表述哪项 是正确的？ A本案被告是周童，周志伟是其法定代理人，李 霞是无独立请求权的第三人 B本案原告是林坷，被告是周志伟和李霞 C本案原告是林坷和林

8、晨，被告是周志伟、李霞 和周童 D本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人 ，被告是周童，其父周志伟是周童的法定代理人， 李霞是证人 答案：D 当事人的诉讼权 利 （一）请求司法保护 （二）委托诉讼代理人 （三）申请回避 （四）收集和提供证据 （五）陈述、质证和辩论 （六）选择调 解 （七）自行和解 （八）申请财产 保全或者先予执行 （九）提起上诉 （十）申请执行 （十一）查阅、复制本案材料、法律文书 （十二）申请再审第四节节 诉诉讼讼代理 人（一）诉讼代理人的概念以当事人的名义，在法律规定或者当 事人授权范围内代理实施诉讼行为，接受诉 讼行为的人，称为诉讼代理人。 (二)诉讼代理人的特征 1

9、.有诉讼行为能力。 2.以被代理人的名义，并且为了维护被代理人的利益进行诉讼活动。 3.在代理权限范围内实 施诉讼行为。 4.诉讼代理的法律后果由被代理人承担。 5.在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼。（三）诉讼 代理人的种类以诉讼代理权发生的根据 法定诉讼代理人 委托诉讼代理人 三、 法定诉讼代理人 1、法定诉讼代理人的概念 依照法律规定取得并行使诉讼代理权的人，称为法定诉讼代理人。 亲权 法定诉讼代理权基于 监护权 亲权是指父母对未成年子女在人身和财产方面进行管教和保护的权利和义务 监护是监护人对被监护人的人身、财产和其他合法权益依法实行的监督和保护。 2、代理对象特殊 法定诉讼代理是

10、为无行为能力人或者限制行为能力人在法律上设立的一种代理制度， 适用于以下两种情况： 其一，代理不满18周岁的未成年人进行诉讼； 其二，代理不能辨认自己行为后果的精神病人进行诉讼。 未成年人父母是未成年人的监护人。也就是说，未成年人一经出生，不需要办理任何法律手续，就和父母之间形成监护与 被监护关系。 在父母双亡和丧失行为能力的情况下，由下列有监护能力的人担任监护人：（1）祖父母、外祖父母；（2）兄、姐；（3）关系密切的其他亲属、朋友， 例：为了提高学生的体育成绩，某中学给初中二年级的学生了实心球，让学生在课外活动时间练习 ，一日下午，某班同学下课后蜂拥来到操场，由于没有老师组织 ，同学们争相投

11、掷，学生陈某未加注意，击中了在前面抢球的学生杨某，导致其受伤，后杨某的家人因医疗费问题将学 校和陈某的父亲告上法庭。 陈某的父亲能否作为被告？ （四）解决法定代理人之间互相推诿诉讼 代理责任的方法 民事诉讼法第57条规定：“法定代理人之间互相推诿诉讼 代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼 ”。 四、 委托诉讼诉讼 代理人 （一）委托诉讼代理的含义 根据被代理人的授权委托而发生的诉讼代理，称为委托诉讼代理。 接受被代理人的授权委托代为进行诉讼活动的人，称为委托诉讼代理人。 （二）委托诉讼代理的特点 1、诉讼代理权基于委托人的授权而产生。 2、诉讼代理事项和诉讼代理权限，除法律 有特别规定外

12、由委托人决定。 3、代理人和被代理人均有诉讼行为能力。 （三）委托诉讼代理人的范围和人数 委托诉讼诉讼 代理人的范围围 1、律师 2、当事人的近亲属 3、有关的社会团体或者当事人所在单位 推荐的人 4、经人民法院许可的其他公民。 以下人员员不能作为为委托代理人： （1）无民事行为能力人 （2）限制民事行为能力人 （3）可能损害被代理人利益的人 （4）人民法院认为不宜作诉讼代理人的人 小李为了打官司，准备委托一个诉讼 代理人，下哪个不能成为其诉讼代理人（） A、小李的父亲，62岁，县委退休干部 B、小李的弟弟，17岁，法律专业的中专生 C、小李的同事，26岁，会计 D、小李的同学，32岁，大学副

13、教授 答案：B 委托诉讼诉讼 代理人的人数数 当事人、法定代理人可以委托 作为诉讼 代理人。 凡是当事人委托两人代理诉讼时 ，必须由委托人明确每个诉讼 代理人的代理事项和代理权限，以免造成诉讼代理人之间因意见不一致而影响诉讼 的正常进行。 （3）特别授权 诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。 上述几项代理行为 授权委托书中特别写明。 授权委托书仅写 明 而无具体授权的，仍属于一般授权，诉讼 代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请 求，进行和解，提起反诉或者上诉。 2、委托诉讼代理人的诉讼地位 不相当于当事人的诉讼地位，而只是具有独立诉讼地位的诉讼参 加人。案例 赵瑜、钱明约好一同去打猎。一天，两 人各带一支同型号的猎枪到远郊林区打猎。上 山后赵瑜、钱明并肩朝山里走，端着枪搜寻猎 物。走了一个多小时，没有发现一个猎物。突 然，赵瑜发现不远处灌木丛在摇动，就拍拍钱 明的肩膀，用手指了指正在摇晃的灌木丛，然 后就端起枪瞄准了灌木丛，钱明也举枪瞄准。 两人一起开了一枪，就听灌木丛后“啊”的叫 了一声，赵、钱二人跑过去一看，一个人躺在 那里，腿上中了一枪。原来是一位农民在山里 拉