公路工程监理培训之第六章 工程分包

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1、第六章 工程转让与分包l第一节 转让与分包的法律特征和规定l第二节 工程分包的审批与管理第一节 转让与分包的合同规定一、合同转让的合同规定合同转让是指合同有效成立后,合同一方当事人在 取得对方当事人同意后,将其合同义务或权利转让给第 三人的法律行为。合同条款规定:除合同另有约定外,未经对方当事 人同意,一方当事人不得将合同权利全部或部分转让给 第三人,也不得全部或部分转移合同义务。二、分包的合同规定公路工程专用合同条款第4.3款对分包作出了明确规 定,其具体内容如下:1. 承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人, 人,或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给 第三人。2. 承包人不得将工

2、程主体、关键性工作分包给第三 人。经发包人同意,承包人可将工程的其他部分或工作 分包给第三人。分包包括专业分包和劳务分包。3. 专业分包在工程施工过程中,承包人进行专业分包必须遵守 以下规定:(1)允许专业分包的工程范围仅限于分部工程或分 项工程、适合专业化队伍施工的工程,专业分包的工程 量累计不得超过总工程量的30。(2)专业分包人的资格能力(含安全生产能力)应 与其分包工程的标准和规模相适应,具备相应的专业承 包资质。(3)专业分包工程不得再次分包。(4)承包人和专业分包人应当依法签订专业分包合 同,并按照合同履行约定的义务。专业分包合同必须明 确约定工程款支付条款、结算方式以及保证按期支

3、付的 相应措施,确保工程款的支付。(5)承包人对施工现场安全负总责,并对专业分包 人的安全生产进行培训和管理。专业分包人应将其专业 分包工程的施工组织设计和施工安全方案报承包人备案 。 专业分包人对分包施工现场安全负责,发现事故隐患, 应及时处理。(6)所有专业分包计划和专业分包合同须报监理人 审批,并报发包人核备。监理人审批专业分包并不解除 合同规定的承包人的任何责任或义务。违反上述规定之一者属违规分包。4. 劳务分包在工程施工过程中,承包人进行劳务分包必须遵守 以下规定:(1)劳务分包人应具有劳务分包资质。(2)劳务分包应当依法签订劳务分包合同,劳务分 包合同必须由承包人的法定代表人或其委

4、托代理人与劳 务分包人直接签订,不得由他人代签。承包人的项目经 理部、项目经理、施工班组等不具备用工主体资格,不 能与劳务分包人签订劳务分包合同。承包人应向发包人 和监理人提交劳务分包合同副本并报项目所在地劳动保 障部门备案。(3)承包人雇用的劳务作业应加入到承包人的施 工班组统一管理。有关施工质量、施工安全、施工进 度、环境保护、技术方案、试验检测、材料保管与供 应、机械设备等都必须由承包人管理与调配,不得以 包代管。(4)承包人应当对劳务分包人员进行安全培训和管 理,劳务分包人不得将其分包的劳务作业再次分包。违反上述规定之一者属违规分包。5. 承包人应与分包人就分包工程向发包人承担连 带责

5、任。6. 发包人对承包人与分包人之间的法律与经济纠 纷不承担任何责任和义务。承包人取得批准分包并不解除合同规定的承包人的任何责任或义务,他应对分包人加强监督和管理, 并对分包人的工程质量及其职工的行为、违约和疏忽 完全负责。承包人与分包人就分包项目向业主承担连 带责任。三、分包合同的主要内容工程分包合同一般应包括以下几个主要方面:1. 分包工程的范围和内容分包合同应明确地划分分包工程范围,工作内容要 精确说明。否则,分包人可以利用范围和内容的含混 不清而与其他分包人或承包人争执和相互推诿,承包 人也可以利用其强加给分包人额外的工程内容。2. 工程变更(1)业主提出的变更要求业主提出的变更要求,

6、由监理工程师向承包人发出 变更意向书或下达变更指示,承包人经分析认为可行 后,再转给分包人作相应变更。监理工程师不可直接向 分包人发出变更意向书或下达变更指示。(2)分包人提出变更要求当分包人提出变更要求时,他应直接向承包人提 出,在承包人审核认为可行后,再由承包人通过监理人 向发包人提出变更建议,由监理人与发包人共同研究决 定是否变更。分包人不可直接向监理人提出变更要求。3. 支付条件为了避免发生合同争议,分包合同中应明确规定各 种款项的支付条件。分包合同中的支付条件应当与总包合同基本相同, 包括预付款的支付比例和扣还的方式;进度付款的支付 方法和时间;质量保证金的扣留比例和归还时间;各项

7、费用支付货币的种类和汇率等。4. 缺陷责任期和质量保证金为了能及时修复分包工程的质量缺陷,分包合同中 要明确分包人应履行的缺陷责任、缺陷责任期限;质量 保证金的扣留比例、返还条件及时间等。5. 逾期交工违约金承包人对总合同工期负责,若逾期交工,则应向发 包人支付合同规定的逾期交工违约金。因此,为了确保分包人能够在规定的期限内完成分 包工程,在分包合同中也应规定分包工程的逾期交工违 约金支付条件、金额及其限额。6. 双方的责任、义务和权利为确保分包合同能够顺利履行,避免产生不必要的 合同争议,在分包合同中应明确规定双方的责任义务与 权利。7. 其他方面分包合同履行过程中所涉及到的其他问题,如分包

8、 合同的变更、终止、解除、法律、语言以及仲裁等问题 也应有明确规定。第二节 工程分包的审批与管理监理工程师要控制好工程进度、质量、投资三大目 标,审查和批准分包人是关键的一环。作为承包人,也须十分慎重稳妥地选择合适的分包 人实施分包工程。若分包人选择不当,可能被分包人拖 进困境,一家分包人拖延工期或因质量低劣而返工,可 能会引起连锁反应,影响与之有关的其他分包人的工程 进度。特别棘手的是,若因分包人违约或破产而中途解除 合同,承包人被迫再选择另外一家分包人来接替实施分 包工程中未完的部分,这将涉及到很多问题,甚至会造 成承包人重大的经济损失。因此,不论是从监理工程师的角度开看,还是从承 包人的

9、角度来看,在工程开工之前就必须选择好具备资 质条件的分包人,切忌“中途换马”,否则害人害己。对分包工程及分包合同的管理对于合同工程目标的 实现具有重要意义。一、分包人的资格审查对分包人资格审查分两个环节:初期审查和中期审 查。初期审查对每一个分包人都要进行,中期审查主要 是对一些跨越时间较长的分包合同的分包人进行审查。1. 对分包人的初期审查主要分两个大的步骤:资格审查和工地现场考察。(1)资格审查:主要审查以下几个方面:a)分包人资质专业承包资质或劳务分包资质,法人营业执照,安 全生产许可证等。 b)企业业绩与信誉以前承(分)包工程的优良率,发包人(承包人) 满意的证明或证书,类似工程经验的

10、实绩等。c)技术能力主要管理人员和技术负责人简历,现场管理人员、 主要技术人员情况;施工机械设备情况,特别要注意其 现有机具设备的使用状况以及能否保证用于本分包工程 。d)财务资本状况主要审查分包人近几年的财务报表,审查其资金来 源或筹资能力可否同其拟分包的工程相适应。 f)拟分包工程所需材料来源及供应情况。g)施工方案和施工组织计划等。(2)对分包人其它施工现场考察:主要考察内容分以下几个方面:a)企业原有业绩的记载,及访问以前承包过的分 包工程的业主及承包人;b)生产设备情况,考察其它工地现场正在使用 的机械设备状况是否与所报资料相符合;c)参加本工程的管理人员及队伍的组成情况。d)执行合

11、同条款和技术规范情况。2. 对工程分包的中期审查:中期审查的主要对象是分包合同时间跨越较长的分 包人,主要了解这些分包人的工程分包合同的履行现 状,如:(1)财务状况,有无将本工程款挪用于其他工程项 目上去等;(2)承包其它工程的履约情况,有无大量拖延工 期,在其它项目上资金短缺,严重违约等;(3)主要负责人和主要管理人员与技术人员熟练工 人在工地的具体情况等。二、工程分包的审批程序工程分包的审批,应按以下程序进行:(1)承包人制定专业分包计划和分包合同,并选择 专业分包人;(2)承包人向监理工程师提交有关分包计划、分包 合同及分包人资格的详细资料;(3)监理工程师审查分包计划、分包合同及分包

12、人 的资格;(4)监理工程师审批分包,并报发包人同意;(5)承包人与分包人签订分包合同。三、分包合同的管理1. 分包合同的管理关系分包合同是承包人将施工合同内对发包人承担义务 的部分工作交给分包人实施,双方约定相互之间的权利 义务的合同。分包工程既是施工合同的一部分,又是分包合同的 标的,涉及到两个合同,所以分包合同的管理比施工合 同管理复杂。发包人与分包人没有合同关系,但作为工程项目的 投资方和施工合同的当事人,发包人对分包合同的管理 主要表现为对分包工程的批准。监理人只与承包人有监理与被监理的关系,对分包 合同不承担协调管理义务。因此,监理人就分包工程施 工发布的任何指示均应发给承包人,而

13、不应该发送给分 包人。监理工程师可依据施工合同对分包工作内容及分包人的资质进行审查,行使确认权或否定权;对分包人使 用的材料、施工工艺、工程质量和进度进行监督。承包人作为两个合同的当事人,不仅对发包人承担 了确保整个合同工程按预期目标实现的义务,而且对分 包工程的实施负有全面管理责任。承包人应委派代表对 分包人的施工进行监督、管理和协调。在接到监理人就 分包工程发布的指示后,应将其要求列入自己的管理工 作内容,并及时以书面确认的形式转发给分包人令其遵 照执行。2. 分包工程的支付管理分包工程的支付,应由分包人在合同约定的时间, 向承包人报送该阶段施工的付款申请单,承包人经过审 核后,将其列入施

14、工合同的进度付款申请单内一并提交 监理人审批。由监理人向承包人出具经发包人签认的进 度付款证书。发包人应在监理人收到进度付款申请单后 的28天内,将进度应付款支付给承包人。分包人不能直接向监理人提出支付要求,必须通过 承包人。发包人也不能直接向分包人付款,也必须通过 承包人。3. 分包工程变更管理承包人接到监理人依据合同发布的涉及分包工程的 变更指令后,以书面确认方式通知分包人执行。承包人 也有权根据工程的实际进展情况通过监理人向发包人提 出有关变更建议。监理人一般不能直接向分包人下达变更指令,必 须通过承包人。分包人不能直接向监理人提出分包工 程的变更要求,也必须由承包人提出。4. 分包工程

15、的索赔管理分包合同履行过程中,当分包人认为自己的合法权 益受到损害,无论事件起因于发包人或监理人,还是承 包人的责任,他都只能向承包人提出索赔要求。如果是 因发包人或监理人的原因或责任造成了分包人的合法利 益的损害,承包人应及时按施工合同规定的索赔程序, 以承包人的名义就该事件向监理人提交索赔报告。对于由承包人的原因或责任引起分包人提出索赔, 这类索赔产生于承包人与分包人之间,双方通过协商解 决。监理人不参与该索赔的处理。四、监理工程师对分包工程的管理1. 严格履行开工申请手续分包工程在开工前承包商必须填报开工报审表,并 附有监理人审批并取得发包人同意的书面文件,由监理 人审查其是否具备开工条

16、件,确定是否批复其开工申请 。2. 将分包工程列入工地会议议程每次工地会议,将分包工程作为一个议题进行研 究,承包人必须详细介绍分包工程实施的情况,就分包 工程实施中的有关问题进行讨论,制定解决问题的措施 和方法,必要时,可邀请分包人参加工地会议。3. 检查核实分包人的主要人员与施工设备在分包工程实施中,监理人应检查核实分包人实施分包工程的主要技术、管理人员及主要施工设备是 否与资格审查时所报的情况相符,如发现分包人的人 员、施工设备、技术力量等难以达到工程要求时,应 要求承包人采取措施处理。4. 对分包工程实施现场监督检查监理人应对分包工程实施现场监管,及时发现分 包工程在质量、进度等方面的问题,通过承包人采取 措施处理。5. 采取合同措施,督促承包人对分包人管理选择题:1.下列有关工程分包的说法中,不正确的是( )。A.分包人有权再行分包 B.工程分包不能解除承包人的任何责任C.工程分包需经监理工程师审批 D.工程的主体结构或关键性工作不能分包2.某工程施工过程中,因甲承包人的分包人施工延 误,导致乙承

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