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1、2009/06/15AHU第十六章第十六章 法的制定法的制定n n第一节第一节 立法的概念立法的概念n n第二节第二节 立法体制立法体制n n第三节第三节 立法过程与程序立法过程与程序n n第四节第四节 立法的原则立法的原则n n习题习题2009/06/15AHU第一节第一节 立法的概念立法的概念n n引言：引言：“良法良法”之治（人治之治（人治-法制法制法治）法治）n n结合特征分析立法的定义结合特征分析立法的定义 n n国家权力至少可以分为立法、司法、行政等，立国家权力至少可以分为立法、司法、行政等，立 法权只是国家权力的一种。法权只是国家权力的一种。 n n个人不能行使立法权个人不能行使
2、立法权n n狭义立法与广义立法。狭义立法与广义立法。 n n立法与相关概念的比较：立法与相关概念的比较：n n法的创制、法的制定、法的制订、法的拟定法的创制、法的制定、法的制订、法的拟定2009/06/15AHU第二节第二节 立法体制立法体制n n立法体制由三要素构成（立法体制由三要素构成（P226-7)P226-7)：n n立法体制有两内容：中央和地方立法权限的范围立法体制有两内容：中央和地方立法权限的范围 、中央拥有立法权的机关在立法活动中的权限划、中央拥有立法权的机关在立法活动中的权限划 分。分。n n影响因素：政体和国家的结构形式。影响因素：政体和国家的结构形式。 n n立法体制的种类
3、立法体制的种类n n单一、复合、制衡的立法体制单一、复合、制衡的立法体制 n n我国属于特殊的立法体制。我国属于特殊的立法体制。 n n中国现行立法权限划分体制的特色中国现行立法权限划分体制的特色n n从立法权限划分角度看：它是中央统一领导和一从立法权限划分角度看：它是中央统一领导和一 定程度分权的，多级并存、多类结合的体制。定程度分权的，多级并存、多类结合的体制。2009/06/15AHU第二节第二节 立法体制立法体制n n认识我国立法权限体制需注意：认识我国立法权限体制需注意：n n它既不属于单一的、复合的立法权限划分体制，它既不属于单一的、复合的立法权限划分体制， 也不是制衡的。也不是制
4、衡的。n n最高国家权力机关及其常设机关统一领导，国务最高国家权力机关及其常设机关统一领导，国务 院行使相当大的权力，地方性也有一定权力，是院行使相当大的权力，地方性也有一定权力，是 中国立法权限体制突出的特征。中国立法权限体制突出的特征。n n不是只有最高国家权力机关才能立法。不是只有最高国家权力机关才能立法。n n不是只有具有不是只有具有“法律法律”名称的规范性文件才是法名称的规范性文件才是法 。n n法的普遍性不是指任何法都必须在全国有效。法的普遍性不是指任何法都必须在全国有效。2009/06/15AHU第三节第三节 立法过程与程序立法过程与程序n n立法活动过程：立法活动过程：n n立
5、法准备阶段、由法案到法的阶段、立法的完善立法准备阶段、由法案到法的阶段、立法的完善 阶段阶段n n立法程序立法程序n n提出法案、法案列入议程、审议法案、表决和通提出法案、法案列入议程、审议法案、表决和通 过、公布法案过、公布法案n n提案权的归属提案权的归属n n中国国家立法的法案审议权归属中国国家立法的法案审议权归属n n表决方式、通过法案的制度规定表决方式、通过法案的制度规定n n公布机关、时间、方式公布机关、时间、方式2009/06/15AHU第四节第四节 立法的原则立法的原则n n举例说明立法指导思想与立法原则的关系举例说明立法指导思想与立法原则的关系n n立法法确立的立法原则：立法
6、法确立的立法原则：n n宪法原则；法治原则；民主原则；科学原则。宪法原则；法治原则；民主原则；科学原则。n n宪法原则宪法原则n n近代以来的各国宪法具备的共通性的原则：人民主权原则、近代以来的各国宪法具备的共通性的原则：人民主权原则、 权力制约原则、基本人权原则、法治原则。权力制约原则、基本人权原则、法治原则。n n法治原则法治原则n n立法法对法治原则的表述：立法法对法治原则的表述：n n立法应当依照法定的权限和程序，从国家整体利益出发维护社立法应当依照法定的权限和程序，从国家整体利益出发维护社 会主义法制的统一和尊严。会主义法制的统一和尊严。n n注意：注意：n n从国家整体利益出发从国
7、家整体利益出发n n拒绝部门保护和地方保护；拒绝部门保护和地方保护；n n保持法律体系内部的和谐一致。保持法律体系内部的和谐一致。2009/06/15AHU第四节第四节 立法的原则立法的原则n n立法民主原则立法民主原则n n立法主体是广泛的；立法主体是广泛的；n n立法主体多元的；立法主体多元的；n n立法内容具有人民性；立法内容具有人民性；n n立法活动过程和立法程序是民主的。立法活动过程和立法程序是民主的。n n立法的科学原则立法的科学原则n n立法观念科学化；立法观念科学化；n n从制度上解决问题；从制度上解决问题；n n解决方法、策略和其他技术问题。解决方法、策略和其他技术问题。20
8、09/06/15AHU习题习题n n1 1、甲乙丙丁四人在一起讨论法律制定问题，他们各、甲乙丙丁四人在一起讨论法律制定问题，他们各 自的观点中，正确的是（）。自的观点中，正确的是（）。n nA A甲说：甲说：“法律的制定也称法的创制或立法，从根本上讲法律的制定也称法的创制或立法，从根本上讲 ，就是掌握国家政权的阶级把自己的意志上升为国家意志，就是掌握国家政权的阶级把自己的意志上升为国家意志 的活动。的活动。” ” n nB B乙说：乙说：“甲的观点是错误的。我国法律的制定是指中共甲的观点是错误的。我国法律的制定是指中共 中央和国家最高权力机关依照法定的权限和程序制定规范中央和国家最高权力机关依
9、照法定的权限和程序制定规范 性法律文件的活动。性法律文件的活动。” ” n nC C丙说：丙说：“我基本上同意甲的观点。法律制定的目标主要我基本上同意甲的观点。法律制定的目标主要 在于将统治阶级的意志上升为国家意志，但是在现代社会在于将统治阶级的意志上升为国家意志，但是在现代社会 ，某些不产生国家意志的活动也属于法律制定活动。，某些不产生国家意志的活动也属于法律制定活动。”n nD D丁说：丁说：“我认为你们三人的观点都不正确。本质上讲，我认为你们三人的观点都不正确。本质上讲， 法律制定实际上就是特定国家机关运用专门技术的活动，法律制定实际上就是特定国家机关运用专门技术的活动， 立法技术运用的
10、高低直接关系到立法效果的好坏。立法技术运用的高低直接关系到立法效果的好坏。”2009/06/15AHU习题习题n n2 2、马克思指出：、马克思指出：“立法者应该把自己看作一个自然立法者应该把自己看作一个自然 科学家，他不是在制造法律，不是在发明法律，而科学家，他不是在制造法律，不是在发明法律，而 仅仅是在表述法律。他把精神关系内在规律表现在仅仅是在表述法律。他把精神关系内在规律表现在 有意识的现行法律之中。有意识的现行法律之中。”这段话表明（）。这段话表明（）。n nA A立法者要像自然科学家一样思维和行动立法者要像自然科学家一样思维和行动 n nB B法律是客观的，立法者在立法时不应发挥主
11、观能动性法律是客观的，立法者在立法时不应发挥主观能动性n nC C立法要尊重和反映客观规律立法要尊重和反映客观规律n nD D立法者应该把现行法律看作绝对精神的体现立法者应该把现行法律看作绝对精神的体现2009/06/15AHU第十七章第十七章 法的实施法的实施n n第一节第一节 守法守法n n第二节第二节 行政执法行政执法n n第三节第三节 司法司法2009/06/15AHU第一节第一节 守法守法n n守法不仅指履行义务，也指行使权利。守法不仅指履行义务，也指行使权利。n n守法包括主体、范围、内容等构成要素。守法包括主体、范围、内容等构成要素。n n守法主体的范围：一切主体（守法主体的范围
12、：一切主体（P240P240）n n守法范围：法的渊源守法范围：法的渊源n n红头文件、领导的命令属于遵守的范围吗？红头文件、领导的命令属于遵守的范围吗？n n消极义务：不作为义务；积极义务：作为义务。消极义务：不作为义务；积极义务：作为义务。n n行使权利的含义：行使权利的含义：n n简述守法的若干理由（简述守法的若干理由（P241-243P241-243）n n如何理解守法的道德义务？如何理解守法的道德义务？n n谈谈你对违法犯罪的存在原因的认识。谈谈你对违法犯罪的存在原因的认识。2009/06/15AHU第二节第二节 行政执法行政执法n n行政执法与执法的关系行政执法与执法的关系n n从
13、行政权的视角审视执法的特点：单方性、主动性从行政权的视角审视执法的特点：单方性、主动性 、优益权。、优益权。n n执法的主体：行政机关、授权组织执法的主体：行政机关、授权组织n n法律法规授权的组织执法的特点：法律法规授权的组织执法的特点：n n法律法规授权的组织执法类型法律法规授权的组织执法类型:P249:P249n n行政委托的条件：权限、受托组织合条件行政委托的条件：权限、受托组织合条件n n行政委托执法与授权组织执法的不同：权力来源、行政委托执法与授权组织执法的不同：权力来源、 责任后果等。责任后果等。2009/06/15AHU第二节第二节 行政执法行政执法n n衡量执法合法性原则的内
14、容有哪些？（衡量执法合法性原则的内容有哪些？（P250P250）如何）如何 做到执法裁量权的合理性？（做到执法裁量权的合理性？（P251P251）n n思考：如何看待执法中的公正与效率的冲突？思考：如何看待执法中的公正与效率的冲突？n n观点：行政执法与依法行政之辩观点：行政执法与依法行政之辩n n依法行政与行政执法是完全不同的两个概念、两个现象。依法行政与行政执法是完全不同的两个概念、两个现象。 n n行政执法是一个人治的概念、现象，它是精巧的人治。行政执法是一个人治的概念、现象，它是精巧的人治。n n依法行政强调的是政府应当在法的范围内行政。依法行政强调的是政府应当在法的范围内行政。n n
15、行政执法则是指行政机关以专门主体的资格或身份，手中行政执法则是指行政机关以专门主体的资格或身份，手中 执掌法律、法规和规章，用以规制社会生活和社会主体。执掌法律、法规和规章，用以规制社会生活和社会主体。2009/06/15AHU第二节第二节 行政执法行政执法n n我们在现今西方学人的著述中，是读不到行政执法我们在现今西方学人的著述中，是读不到行政执法 这一概念的。这一概念的。n n行政执法会使所执之法变为专门规制乃至管制公民行政执法会使所执之法变为专门规制乃至管制公民 和社会组织的规范。和社会组织的规范。n n再者，指望通过行政机关执法来实现法律、法规和再者，指望通过行政机关执法来实现法律、法
16、规和 规章的价值，就等于将行政机关合法地置于既是立规章的价值，就等于将行政机关合法地置于既是立 法者又是执行者的地位法者又是执行者的地位 。n n同行政执法概念相联的，还有执法主体的概念。这同行政执法概念相联的，还有执法主体的概念。这 也是一个中国化的概念。也是一个中国化的概念。 n n在法治国家，主要的、大量的执法者，不是专门设在法治国家，主要的、大量的执法者，不是专门设 置的执法主体，而是利益相关的个人和组织。置的执法主体，而是利益相关的个人和组织。2009/06/15AHU第二节第二节 行政执法行政执法n n中国长期以来存在着一种观念，认为法要获得有效中国长期以来存在着一种观念，认为法要获得有效 实施，就需要有一个专门的执法机关或执法主体。实施，就需要有一个专门的执法机关或执法主体。n n执法仅仅看成了或主要看成了一种政府行为，不理执法仅仅看成了或主要看成了一种政府行为，不理 解法的实行主体，更主要的是
