《国际电子商务的法律规范》由会员分享，可在线阅读，更多相关《国际电子商务的法律规范（63页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、上海理工大学国际电子商务的法律规范杨坚争教授 著1国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页目 录1 数据电文 2 电子合同 3 电子签名 4 电子通信 5 网络环境下的国际贸易术语国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页1 数据电文1.1 数据电文的定义我国电子签名法给出的数据电文定义与联合国电子商业示范法中的定义基本相同：“数据电文”是指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、发送、接收或储存的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换、电子邮件、电报、用户电报或传真。国际电子商务choose第
2、一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页所不同的是我国电子签名法没有列举“数据电文”的具体形式，其出发点主要是从技术发展的不确定性考虑。因为数据电文技术一直在快速发展，其表现形式是不能穷举的。电子签名法不仅打算适用于现有的通信技术，而且打算适用于未来可预料的技术发展。“数据电文”定义的目的是要包含基本上以无纸形式生成、传递或储存的电文。 1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页1.2 传统书面材料的功能在使用纸张文件的环境下，书面材料传统上所起的功能多，基本上包括以下11种：（1）确保有可以看得见的证据，
3、证明各当事方确有订立契约的意向以及此种意向的性质。（2）帮助各当事方意识到订立一项契约的后果。（3）确保一份文件可为所有人识读。1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页（4）确保文件恒久保持不变，进而提供对于一项交易的永久性记录。（5）使一份文件可以复制为若干份，以便每个当事方持有一份同样的数据。（6）使之可通过签字方式进行数据的核证。（7）确保一份文件做成公共机构和法院均可接受的形式。1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页（8）最后体现出书面文件作者的意向并成为该
4、意向的一份记录。（9）便于以有形的形式储存数据。（10）便于稽查及日后的审计、税收或管理。（11）在书面作为生效要件的情况下使之产生法律权利和义务。1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页1.3 书面文件、原件和保存件1书面文件我国电子签名法第四条规定，能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为符合法律、法规要求的书面形式。这一条是与联合国电子商业示范法第六条相吻合的。1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页2原件我国电子签名法第五条又规定，符合下列条
5、件的数据电文，视为满足法律、法规规定的原件形式要求：（1）能够有效地表现所载内容并可供随时调取查用。（2）能够可靠地保证自最终形成时起，内容保持完整、未被更改。1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页3保存件我国电子签名法第六条规定，符合下列条件的数据电文，视为满足法律、法规规定的文件保存要求：（1）能够有效地表现所载内容并可供随时调取查用。（2）数据电文的格式与其生成、发送或者接收时的格式相同，或者格式不相同但是能够准确表现原来生成、发送或者接收的内容。（3）能够识别数据电文的发件人、收件人以及发送、接收的时间。1 数据电文国际
6、电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页1.4 数据电文的法律效力电子证据可定义为：以电子形式存在的、能够证明案件真实情况的一切材料及其派生物。所谓电子形式，依照印度1999年信息技术法第2条第1款第18项的规定，可将其概括为“由介质、磁性物、光学设备、计算机内存或类似设备生成、发送、接收、存储的任一信息的存在形式”。 1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页相对于传统证据，电子证据具有以下的特点： （1）数字性。（2）安全性与脆弱性。 （3）共享性。1 数据电文国际电子商务choo
7、se第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页我国电子签名法第七条对数据电文作为证据作出了规定：数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用。电子签名法第七条的阐述，确立了数据电文作为证据的法律地位，使得社会广泛使用数据电文有了可靠的法律依据。1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页同时，第七条也确认了电子、光学、磁或者类似手段适用于证据的可接受性。这种确认是建立在对现代信息技术手段安全性和稳定性的基础之上的。这种确认也消除了在某些法律领域对电子证据采信
8、的手段引起的复杂争议。1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页1.5 数据电文发送与接收为了避免在电子商务交易中产生贸易纠纷，我国电子签名法详细规定了数据电文发送和收到的时间，同时也规定了数据电文发送和接收的地点。1 数据电文国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页1数据电文发送和收到时间数据电文进入发件人控制之外的某个信息系统的时间，视为该数据电文的发送时间。2数据电文发送和接收地点数据电文发送和接收的地点对于确定合同成立的地点和法院管辖、法律适用具有重要意义。 1 数据电文国
9、际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页2.1 电子合同的概念1电子合同与传统合同的区别传统的合同形式主要有两种：口头形式和书面形式。口头形式是指当事人采用语言等直接表达的方式达成的协议。而书面形式是指当事人采用合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页电子合同与传统合同的区别表现在以下几个方面。 （1）在电子商务中，合同的意义和作用没有发生质的改变，但其形式却发生了极大的变化。（
10、2）合同订立的环境不同。（3）合同订立的各环节发生了变化。（4）合同的形式发生了变化。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页（5）合同当事人的权利和义务有所不同。（6）电子合同的履行和价款支付较传统合同复杂。（7）电子合同形式上的变化对与合同密切相关的法律产生了重大影响。如知识产权法、证据法。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页2电子合同的定义1）对电子合同定义的探讨 2005年11月联合国通过的联合国国际合同使用电子通信公约第二条排除了不能通过电子通信传递的合
11、同，包括：（1）为个人、家人或家庭目的订立的合同。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页（2） 受管制交易所的交易； 外汇交易； 银行间支付系统、银行间支付协议或者与证券或其他金融资产或票据有关的清算和结算系统； 对中间人持有的证券或其他金融资产或票据的担保权的转让、出售、出借或持有或回购协议。上述文件都从不同角度反映了电子合同的特征，但又没有全面表述电子合同的概念。在电子合同逐渐推广的今天，给出电子合同的科学概念已经十分必要。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首
12、页2）电子合同的定义 电子合同定义的给出需要应用联合国提出来的一种“功能等同法” 。传统的商务合同成立有以下4个基本的要素:（1）合同内容：没有合同的内容，不能反映交易各方的意思表达。（2）合同的载体：通常使用纸张作为合同的载体。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页（3）合同签名或盖章：签名或盖章表示合同签署者对合同条款达成合意。（4）合同文本的交换方法：经常使用当面传递或邮寄的方法交换合同文本。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页2.2 电子合同的要约与承诺
13、 1要约与要约邀请要约邀请不同于要约，它是希望他人向自己发出要约的意思表示，比如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、商品广告等。区分要约和要约邀请可以根据以下标准：（1）根据法律规定。 （2）根据内容来确定。（3）根据发送人的意图来确定。（4）根据交易惯例来确定。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页2在线交易中的要约与要约邀请根据电子交易的形式和国内外的法律规定，可以分为四种类型来讨论要约、要约邀请和承诺。1）通过访问页面进行交易2）通过网络交易中心交易3）在线订立合同或发布广告4）在线广告发布 2 电子合同国际电子商务choo
14、se第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页3在线交易中要约的撤回和撤销 要约的撤回，是指要约人在发出要约后，到达受要约人之前，取消其要约的行为。我国合同法第17条规定：“要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。”但是，要约人采用快速通信的方法发送信息，就很难撤回了。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页4要约和承诺生效的时间关于生效时间的立法例有两种：一是大陆法系，采用到达主义，即以信件到达接受人处为生效；二是英美法系，采用发送主义，只要发出人将信件投邮即生效。
15、到达主义侧重于维护交易安全，发送主义则侧重于维护交易迅捷。从科技迅速发展来看，发送与到达的时间差越来越小，到达主义与发送主义的差别所产生的利弊也大大淡化，二者的实际效果越来越接近。从国际公约的立法例来看，较多采用到达主义。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页2.3 收讫与承诺的关系1确认收讫的作用在传统的贸易磋商过程中，由于受到通信手段的限制，有许多不确定的因素。在采用到达主义的立法例下，一项信息只有在到达接收人时才生效，接收人只需注意邮箱里是否有新的邮件并作出反应即可，因而法律风险较小。而就发送人而言，在受要约的约束的同时，
16、却无法确知接收人收到与否。而确认收讫有利于减少发送人的风险，这在商业上和法律上都具有重大的价值。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页2确认收讫的含义和有关法律规定电子商业示范法对确认收讫的应用规定了以下5项主要原则：（1）确认收讫可以用任何方式或行为进行。（2）发送人要求以确认收讫为条件的，在收到确认之前，视信息未发送。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页（3）发送人未要求以确认收讫为条件，并在合理期限内未收到确认的，可通知接收人并指定期限，在上述期限内仍未收到的，视信息未发送。（4）发送人收到确认的，表明信息已由收件人收到，但不表明收到的内容与发出的内容一致。（5）确认收讫的法律后果由当事人或各国自己决定。2 电子合同国际电子商务choose第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节第五节第五节首页首页3确认收讫的法律效力确认收讫的
