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1、诉讼角度下的合同管理 及法律风险专题讲座2016-10-251北京大成（大连）律师事务所2016-10-252北京大成（大连）律师事务所超过过半数的民事诉讼诉讼 案件是 合同诉讼诉讼企业经营过业经营过 程中的诉讼纠诉讼纠 纷纷基本是合同纠纷纠纷2016-10-253北京大成（大连）律师事务所合同是法院裁判合同诉讼纠纷诉讼纠纷 的主要依据案例：广告合同中约定了无条件解除合同的权 利，如果提前解除合同，赠送的广告也不得 收取任何费用。2016-10-254北京大成（大连）律师事务所令人困惑的合同管理、各部门的联动、商业条款与法律条款、工作重心不等于合同条款本身2016-10-255北京大成（大连）
2、律师事务所一. 合同订立管理二. 合同的内容三. 合同的履行管理四. 合同的履行纠纷目 录2016-10-256北京大成（大连）律师事务所一. 合同订立管理二. 合同的内容三. 合同的履行管理四. 合同的履行纠纷2016-10-257北京大成（大连）律师事务所一、合同订立管理（一）保证合同的有效性重大合同签订前的尽职调查2016-10-258北京大成（大连）律师事务所（二）主体资格审查1.对方企业性质及其工商登记情况案例：防水玻璃案2.信用审查资信、履约能力（例如对于项目抵押、付款进度等情况应当注意）2016-10-259北京大成（大连）律师事务所（二）主体资格审查3.吊销与注销的区别4.审查
3、专业资质证书最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干 问题的解释第11条规定:“雇员在从事雇佣活动中因安全 生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知 道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生 产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”案例：门窗安装工程施工单位雇员受重伤索赔60万2016-10-2510北京大成（大连）律师事务所（二）主体资格审查5. 当事人的名称、住址案例：承租人违约，解除合同通知无法送达6.经办人或者委托代理人的身份审查案例：项目经理的认定2016-10-2511北京大成（大连）律师事务所（三）合同洽谈合同洽淡过程中，合同经办人不得擅自 给予合同相对方
4、任何许诺、不得有任何欺诈 行为，不得提供虚假信息等，洽谈过程中， 应注意保守商业秘密。案例：口头合同2016-10-2512北京大成（大连）律师事务所（四）合同的起草1.争取合同的起草权问题：直接使用对方的合同文本2.合同起草的方法行为顺序风险控制法3.使用合同文本2016-10-2513北京大成（大连）律师事务所（五）关于合同的订立形式合同法第十条：当事人订立合同，有书 面形式、口头形式和其他形式。书面形式包括：合同书、信件、数据电 文（包括电报、电传、传真、电子邮件）2016-10-2514北京大成（大连）律师事务所（五）关于合同的订立形式1、应当采用书面形式、不宜采用口头形式 2、不宜传
5、真形式订立合同（传真件易伪造，作证据 的证明力较差） 案例：往来传真确定了交易内容3、复印件的证明力：合同复印件不能单独作为认定 案件事实的依据，其本身证明能力较弱，需要其他 证据来佐证。2016-10-2515北京大成（大连）律师事务所（六）合同签署1、签订合同的管理权限公司盖章，但法定代表人没有签字，合同是否生 效？公司没盖章，但法定代表人已经签字，合同是否 生效？公司没盖章，法定代表人没有签署，但有公司经 办人签字，合同是否生效？2016-10-2516北京大成（大连）律师事务所（六）合同签署2、逐字仔细核对合同内容（或自行打印合 同）案例：合同条款签署时被修改2016-10-2517北
6、京大成（大连）律师事务所（六）合同签署3、最好由对方先盖章，我方后盖章4、合同装订后加盖骑缝章5、合同有附件的，应在合同最后一页注明，并且附 件也要双方盖章确认。案例：重视工程管理规章制度的盖章确认附件问题：a.施工合同的附件作为供货合同的附件b.附件内容与主文约定不一致c.仅有附件，未说明其目的。2016-10-2518北京大成（大连）律师事务所一. 合同订立管理二. 合同的内容三. 合同的履行管理四. 合同的履行纠纷2016-10-2519北京大成（大连）律师事务所（一）定金和订金、预付款的 区别和选择1、定金的担保性质 应注意合同约定与收款收据保持一致案例：认购书与收款收据不一致2016
7、-10-2520北京大成（大连）律师事务所（一）定金和订金、预付款的 区别和选择2、定金的数额 不能超过合同标的额的百分之二十3、适用：在己方能够保证履行合同时，可 选择定金；否则，不宜约定定金。案例：某公司电梯采购合同解约2016-10-2521北京大成（大连）律师事务所（二）签订合同时应注意的几个 主要条款1、标的物的描述应当具体明确，并应当明确配件案例：某公司与三菱电梯纠纷案，主要争议是 三菱电梯内是否应当备有监控系统。三菱电梯投标材料功能介绍时有“值班监视通讯，客 户乘电梯出故障或与紧急情况可以与物业呼叫功能”的说 明。问题：当“总价包死”时，标的物的约定是否全面 ？2016-10-2
8、522北京大成（大连）律师事务所（二）签订合同时应注意的几个 主要条款2、价款案例：某公司案件中采购建筑模网，合同中仅 表述了建筑模网的单价，但建筑模网是以成墙体的 面积为准，还是以供方供货面积为准，易发生矛 盾。2016-10-2523北京大成（大连）律师事务所（二）签订合同时应注意的几个 主要条款3、交付注：施工合同中的技术文件，应采取与 进度款同步交付方式问题：工期约定为“按现场甲方要求”2016-10-2524北京大成（大连）律师事务所（二）签订合同时应注意的几个 主要条款4、合同的解除应当对合同在某种情况下可以解除合同作出约 定。尤其是咨询类、设计类的合同，对工作质量标 准很难具体规
9、定的，要注意设定开发商提前解约 权。案例：营销策划合同、设计合同的解除25（三）合同名称与合同内容的关系对于合同的性质，通常来说是根据合同 的名称和合同的内容来确定的，并非仅根据 合同名称确定。问题:意向书是否对双方有拘束力?2016-10-2526北京大成（大连）律师事务所一. 合同订立管理二. 合同的内容三. 合同的履行管理四. 合同的履行纠纷2016-10-2527北京大成（大连）律师事务所（一）没有证据就没有事实什么是法律事实？案例：供热管质量纠纷28（二）资料、档案管理-人无远虑 ，必有近忧1、明确资料管理责任主体案例1：开发商延期交房，在具备交屋条 件后，以特快专递的方式向业主邮寄
10、了交屋 通知，但却公司即遗失了邮寄凭证回执。2016-10-2529北京大成（大连）律师事务所2、文件档案资料的范围包括但不限于： （1）合同、附件、图纸、技术资料及补充协议 （2）合同履行中对原协议进行的变更 （3）履行合同的证据（场地移交日期、开工日期、 竣工日期、供货时间、付款时间、提交设计成果的 时间等）“合同履行清单” （4）签到簿、会议纪要（签到簿、会议记录与会议 纪要的效力不同） （5）双方往来函件（电子文档的保管） （6）对方的单方要求、通知或声明等 （7）催告和异议（二）资料、档案管理-人无远虑 ，必有近忧2016-10-2530北京大成（大连）律师事务所3、双方往来函件 （
11、1）重视异议通知（2）重视反驳函件以及其及时性（3）函件的送达方式a.直接送达b.传真c.特快专递 建议采用EMS特快专递d.电子邮件 如何确认收到存在法律障碍（二）资料、档案管理-人无远虑 ，必有近忧2016-10-2531北京大成（大连）律师事务所（三）材料及货物收发管理1、收货时，收货单的签字应慎重，对数 量、质量的表述应特别注意。而且签收前要 对货物进行审验，不能未经审验即签收。案例：金石滩某别墅小区采购路灯，路灯到货 后在验货单上签字，后发现在路灯安装时路灯样式 与供货清单的约定不符。2016-10-2532北京大成（大连）律师事务所（三）材料及货物收发管理2、送货时，对方签收人应有
12、授权确认。案例：某合同对方已收货但未付款，被诉后不 承认收货单上签字人员是其人员。2016-10-2533北京大成（大连）律师事务所（四）付款管理 1、支票要填写收款单位，并要求领取人提 供授权委托书或追认。案例：某买卖纠纷案中，供方认为某张支票的领取人 当时已离职，供方并未收到该支票。法院认定因签 收支票人已不是供方职员，且支票未存入供方帐户 ，不认定已支付。2016-10-2534北京大成（大连）律师事务所（四）付款管理2、如客户要求将款项付至第三方开立的帐 户，应由客户事先出具其盖章的确认书。3、扣款时应取得对方的确认书案例：工程结算纠纷，建设单位要求扣除水电 费、罚款等费用。4、双方存
13、在多个合同的付款处理2016-10-2535北京大成（大连）律师事务所（五）完善工程、预算、财务、销 售部门联系制度案例：一房两卖案。销售部通知解除合同，又卖给另一个人，但财 务部不知，收了第一位业主的房款，导致一房两 卖。根据最高人民法院规定，需双倍赔偿房款。2016-10-2536北京大成（大连）律师事务所一. 合同订立管理二. 合同的内容三. 合同的履行管理四. 合同的履行纠纷2016-10-2537北京大成（大连）律师事务所（一）应对措施合理使用催告函、异议函2016-10-2538北京大成（大连）律师事务所（二）时效1.诉讼时效2.解除合同期限及异议期限2016-10-2539北京大
14、成（大连）律师事务所（三）合同违约责任误区一：不约定本公司应承担的违约责任， 是对公司利益的保护。合同法第一百一十三条：当事人一方不履行 合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造 成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的 损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超 过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到 的因违反合同可能造成的损失。2016-10-2540北京大成（大连）律师事务所（三）合同违约责任误区二：对方违约金比例越高越好合同法第一百一十四条第二款：约定的违 约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院 或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造 成的损失的，当事人可以
15、请求人民法院或者仲裁机 构予以适当减少。2016-10-2541北京大成（大连）律师事务所（三）合同违约责任提示：对于咨询类、服务类合同，如服务方违 约，损失的具体数额通常难以衡量和证明， 因此建议在合同中明确违约金和赔偿额的计 算方法，否则贵司很难追究违约方的赔偿责 任。2016-10-2542北京大成（大连）律师事务所（四）争议解决方式（1）争议解决的两种方式：诉讼 仲裁（2）多分合同文件争议管辖条约的一致性（3）管辖法院a.协议管辖b.专属管辖个人简历2016-10-25北京大成（大连）律师事务所43陈茹馨合伙人，律师电话号码: +86 411 82181111 邮箱: Ruxin Ch
16、en Partner, Attorney at Law Tel: +86 411 82181111 Email: Member of the Real Estate and Construction Project Law Committee of Dalian Lawyer AssociationExpert in real estate construction, civil and commercial dispute, controlling finical risksHighly experienced in providing services for small and medium- sized businesses, large enterprises and listed companiesHighly experienced in providing services for foreign-funded
